Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2015 по делу n А01-2118/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А01-2118/2013

10 августа 2015 года                                                                          15АП-11191/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 августа 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ильиной М.В.,

судей Тимченко О.Х., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стефанцевой А.В.,

при участии:

от ответчика- Меретукова А.А. по доверенности от 05.03.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Кучеренко Юрия Яковлевича

на решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 21.05.2015 по делу № А01-2118/2013,

принятое в составе судьи Парасюк Е.А.,

по иску Кучеренко Юрия Яковлевича

к Чич Ибрагиму Пшимафовичу

при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью «Карьер-Сервис», Гапоненко Александра Вячеславовича, Алехина Алексея Владимировича, Чердакова Сергея Александровича, Шарова Эдуарда Михайловича

о взыскании убытков,

УСТАНОВИЛ:

Кучеренко Юрий Яковлевич (далее – Кучеренко Ю.Я., истец) обратился в Арбитражный суд Республики Адыгея с иском к Чич Ибрагиму Пшимафовичу (далее – Чич И.П., ответчик) о взыскании убытков в размере 4203664 рублей 67 копеек.

Решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 08.04.2014 в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22 августа 2014 года решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 08.04.2014 по делу № А01-2118/2013 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Адыгея.

При новом рассмотрении решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 21.05.2015 в иске отказано.

Кучеренко Юрий Яковлевич обратился с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просил отменить решение  суда, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что судом неверно установлена дата начала исчисления срока исковой давности. О снятии денежных средств Чичем И.П. истцу стало известно из заключения от 30.09.2011 №211, подготовленного ООО «Западно-Сибирский Аудит». Вывод суда о том, что обсуждение на общем собрании 24.04.2009 вопроса о необходимости подготовки Чичем И.П. отчета по расходу денежных средств 22.08.2008 свидетельствует об осведомленности истца о неправомерных действиях ответчика, не обоснован. В 2010 году очередное общее собрание участников общества не проводилось.

В судебном заседании представитель Чич И.П. апелляционную жалобу не признал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя ответчика, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО «Карьер – Сервис» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1070101000419, по адресу: Республика Адыгея, с. Красногвардейское, ул. Фестивальная, д. 1.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц на дату подачи настоящего искового заявления участниками ООО «Карьер – Сервис» являются:

-Чич И.П. с долей в уставном капитале общества в размере 45% номинальной стоимостью 22500 рублей;

-Гапоненко А.В. с долей в уставном капитале общества в размере 27,497% номинальной стоимостью 13749 рублей 01 копейка;

-Кучеренко Ю.Я. с долей в уставном капитале общества в размере 25,025% номинальной стоимостью 12512 рублей 50 копеек;

-Алехин А.В. с долей в уставном капитале общества в размере 0,826% номинальной стоимостью 412 рублей 83 копейки;

-Шаров Э.М. с долей в уставном капитале общества в размере 0,826% номинальной стоимостью 412 рублей 83 копейки;

-Чердаков С.А. с долей в уставном капитале общества в размере 0,826% номинальной стоимостью 412 рублей 83 копейки.

Протоколом общего собрания участников ООО «Карьер – Сервис» от 09.08.2007 N 1 Чич И.П. был назначен директором общества сроком на пять лет.

Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «Карьер – Сервис» от 22.06.2011 N 3-В Чич И.П. освобожден от должности директора общества, а Гапоненко А.В. назначен директором общества.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 20.09.2012 по делу N А01-285/2012 протокол внеочередного общего собрания участников ООО «Карьер – Сервис» от 22.06.2011 N 3-В признан недействительным, записи о внесении изменений в сведения о юридическом лице ООО «Карьер – Сервис», содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы, об освобождении Чича И.П. от должности директора общества и назначении Гапоненко А.В. директором общества, погашены, то есть, Чич И.П. восстановлен в должности директора общества.

Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «Карьер – Сервис» от 05.02.2013 N 1-В Чич И.П. освобожден от должности директора общества, а Гапоненко А.В. назначен директором общества.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 31.05.2013 по делу N А01-521/2013 протокол внеочередного общего собрания участников ООО «Карьер – Сервис» от 05.02.2013 N 1-В признан недействительным, записи о внесении изменений в сведения о юридическом лице ООО «Карьер – Сервис», содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы, об освобождении Чича И.П. от должности директора общества и назначении Гапоненко А.В. директором общества, погашены.

Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «Карьер – Сервис» от 22.04.2013 N 2-В Чич И.П. освобожден от должности директора общества, Гапоненко А.В. назначен директором общества.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 24.01.2014 по делу N А01-1374/2013 протокол внеочередного общего собрания участников ООО «Карьер – Сервис» от 22.04.2013 N 2-В признан недействительным, записи о внесении изменений в сведения о юридическом лице ООО «Карьер – Сервис», содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы, об освобождении Чича И.П. от должности директора общества и назначении Гапоненко А.В. директором общества, погашены.

Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «Карьер – Сервис» от 10.10.2013 N 3-В с Чича И.П. сняты полномочия директора общества, новым директором общества назначен Гапоненко А.В.

В 2011 году закрытым акционерным обществом «Западно-Сибирский аудит» (далее - ЗАО «Западно-Сибирский аудит») была проведена аудиторская проверка ООО «Карьер – Сервис» и составлено аудиторское заключение N 211 от 30.09.2011.

В соответствии с аудиторским заключением N 211 от 30.09.2011 финансовая отчетность ООО «Карьер – Сервис» не отражает достоверно во всех существенных отношениях финансовое положение организации по состоянию на 30.06.2011, а также результаты финансово - хозяйственной деятельности и движение денежных средств за 2007, 2008, 2009, 2010, 2011 года в соответствии с установленными правилами составления финансовой отчетности.

Согласно сведений, содержащихся в выписке по расчетному счету ООО «Карьер – Сервис», открытом в банке ОАО АКБ «Новация», и в карточке счета 50.1 за период с 21.01.2008  по 11.08.2010  следует, что Чичом И.П. в указанный период исполнения обязанностей директора ООО «Карьер – Сервис» с расчетного счета общества в банке были получены наличные денежные средства на общую сумму 4638400 рублей.

Из прилагаемой к аудиторскому заключению ЗАО «Западно-Сибирский аудит» N 211 от 30.09.2011 Таблицы N 1 следует, что документально подтверждено расходование директором ООО «Карьер – Сервис» Чичом И.П. на нужды предприятия за период с августа 2007 года по июнь 2011 года денежных средств в сумме 434735 рублей 33 копеек.

Остаток денежных средств в подотчете у директора общества Чича И.П. составляет 4203664 рубля 67 копеек.

В соответствии с пунктом 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей в период осуществления Чичом И.П. полномочий директора общества) лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Согласно пункту 2 статьи 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об ООО) члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

Пунктом 5 статьи 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрено, что с иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник.

В пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» N 62 от 30.07.2013 также указано, что в случае нарушения обязанности действовать добросовестно, разумно в интересах общества, директор по требованию юридического лица и (или) его учредителей (участников), которым законом предоставлено право на предъявление соответствующего требования, должен возместить убытки, причиненные юридическому лицу таким нарушением.

Согласно пункту 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Основанием для взыскания убытков являются виновное поведение причинителя вреда, причинно-следственная связь между действиями причинителя вреда и понесенными убытками. Отсутствие хотя бы одного из условий является основанием для отказа в удовлетворении требования о взыскании убытков.

Возражая против исковых требований, ответчик заявил об истечении срока исковой давности, просил отказать в удовлетворении заявленных истцом требований в части взыскания причиненных обществу убытков за 2008-2009 гг. в сумме 3096664 рублей 67 копеек.

Кучеренко Ю.Я. заявлены требования о взыскании убытков, причиненных Чичом И.П. обществу, с января 2008 г. по август 2010 г., то есть за три финансовых года - за 2008 г., 2009 г., 2010 г.

В силу статьи 195 Гражданского кодекса Российской Федерации исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

Статьей 196 Гражданского кодекса Российской Федерации установлен общий срок исковой давности в три года.

В соответствии со статьей 200 Гражданского кодекса Российской Федерации течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Согласно ст. 67 Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей в период управления обществом Чичом И.П. и получения им подотчетных средств) участник хозяйственного товарищества или общества вправе получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке.

В соответствии со ст. 8 Закона об ООО участники общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке.

Пунктом 4.2 Устава ООО «Карьер – Сервис» также предусмотрено право участников общества на получение информации о деятельности общества, ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке.

Согласно п. 16.5 и п. 16.6. Устава ООО «Карьер – Сервис» общество обязано хранить документы в соответствии с перечнями, установленными Законом об ООО, иными федеральными законами и правовыми актами РФ, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества и директора и по требованию участника общество обязано в разумные сроки предоставить ему возможность ознакомления с ними.

Таким образом, Кучеренко Ю.Я., являясь участником общества, в силу предоставленных ему как участнику общества ст. 67 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 8 Закона об ООО и п. п. 4.2, 16.5, 16.6. Устава ООО «Карьер – Сервис» прав имел возможность получать информацию о деятельности общества и знакомиться со всеми бухгалтерскими и иными документами общества в разумные сроки.

Согласно п. 16.4 Устава ООО «Карьер – Сервис» годовой отчет общества и бухгалтерский баланс составляются директором общества и представляются на утверждение общего собрания участников, которое созывается через три месяца после окончания финансового года.

Финансовый год устанавливается с 1 января по 31 декабря (п. 16.7 Устава ООО «Карьер – Сервис»).

Пунктами 12.3, 12.4 Устава ООО «Карьер–Сервис» установлено, что утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества, очередное общее собрание участников общества проводится не реже чем один раз в год и созывается директором через три месяца после окончания финансового года.

Согласно