Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2015 по делу n А32-808/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ООО «АФ «Октябрьская 2011» в адрес ООО «Надежда плюс» перечислялись денежные средства в сумме 4 200 000 руб. с назначением платежа: «по договору беспроцентного займа». Деньги на выдачу займа поступали на расчетный счет от одного из учредителя ООО «АФ «Октябрьская 2011» Рыбалова В.В. в 2012 году на сумму 18 500 000 руб. в 2013 году - 2 500 000 руб.

Согласно выписке с расчетного счета ООО «Надежда плюс» (вх. № 24895 от 03.12.2013) банка КБ «Кубань Кредит» ООО установлено, что денежные средства поступившие от ООО «АФ «Октябрьская 2011» по договору беспроцентного займа использованы на выдачу заработной платы, услуги сельхозтехники, за услуги по обработке земель, за ТМЦ.

Согласно имеющихся в материалах дела актов взаимозачета между ООО «Надежда Плюс» и ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» № 1 от 10.07.2013 задолженность ООО "Агрофирма "Октябрьская 2011" перед ООО «Надежда Плюс» составляет 2 500 000 руб. по договору купли-продажи незавершенного производства б/н. от 20.02.2013.

Задолженность OOO "Надежда Плюс" перед ООО "Агрофирма "Октябрьская 2011" составляет 2 500 000 руб. по договору беспроцентного денежного займа № 3 от 21.02.2013.

Взаимозачет произведен на сумму 2 500 000 руб. № 2 от 10.07.2013.

Задолженность ООО "Агрофирма "Октябрьская 2011" перед ООО "Надежда Плюс" составляет 1 603 561,64 руб. по договору купли-продажи незавершенного производства б/н. от 20.02.2013.

Задолженность ООО "Надежда Плюс" перед ООО "Агрофирма "Октябрьская 2011" составляет 1 603 561,64 руб. по договору займа № 4 от 27.03.2013.

Взаимозачет производен на сумму 1 603 561,64 руб. № 3 от 10.07.2013.

Задолженность ООО "Агрофирма "Октябрьская 2011" перед ООО "Надежда Плюс" составляет 1 603 561,64 руб. по следующему договору купли-продажи незавершенного производства б/н от 20.02.2013.

Задолженность ООО "Надежда Плюс" перед ООО "Агрофирма "Октябрьская 2011" составляет 1 603 561,64 руб. по договору займа № 6 от 27.03.2013.

Взаимозачет производен на сумму 1 603 561,64 руб. № 4 от 10.07.2013.

Задолженность ООО "Агрофирма "Октябрьская 2011" - перед ООО "Надежда Плюс" составляет 2 107 945,21 руб. по договору купли-продажи незавершенного производства б/н от 20.02.2013.

Задолженность ООО "Надежда Плюс" перед ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» составляет 2 107 945,21 руб. договору займа б/н от 20.12.2012.

Взаимозачет производен на сумму 2 107 945,21 руб. № 5 от 10.07.2013.

Задолженность ООО "Агрофирма "Октябрьская 2011" перед ООО "Надежда Плюс" составляет 2 779 245,27 руб. по договору купли-продажи незавершенного производства б/н от 20.02.2013.

Задолженность ООО "Надежда Плюс" перед ООО Агрофирма "Октябрьская 2011" составляет 2 779 245,27 руб. по договору займа б/н от 25.12.2012г.

Взаимозачет производен на сумму: 2 779 245,27 руб. № 5 от 10.07.2013.

Задолженность ООО "Агрофирма "Октябрьская 2011" перед ООО "Надежда Плюс" составляет 66 480,76 руб. по договору оказания услуг между юридическими лицами б/н от 18.02.2013.

Задолженность ООО "Надежда Плюс" перед ООО «Агрофирма "Октябрьская 2011" составляет 66,480,76 руб. по договору займа б/н. от 25.12.2012.

Взаимозачет произведен на сумму 66 480,76 руб.

Общая сумма по актам взаимозачета между ООО «Надежда Плюс» и ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» составила 10 660 794,52 руб.

ООО «Надежда Плюс» 18.10.2013 сдана в налоговую инспекцию декларация по НДС за 3 кв. 2013 года; сумма НДС - 5676012 руб. В разделе 3 отражена налоговая база по ставке 18% в размере 11383141 руб., с налоговой базы исчислен НДС - 2048965 руб. налоговая база по ставке 10% в размере 59357286 руб., с налоговой базы исчислен НДС - 5935729 руб.

ООО «Надежда Плюс" НДС с реализации за 2-3 кв. 2013 г., исчислило, но фактически НДС в бюджет не уплатило. Задолженность перед бюджетом по НДС составляет на 13.02.2014 - 10 129 192,87 руб.

ООО «Надежда Плюс" с 06.02.2012 находилось в стадии банкротства - наблюдение, с 30.10.2013 находится в стадии банкротства - конкурсное производство.

По вопросу обоснованности предъявления к возмещению НДС по приобретенным товарам МИФНС РФ №2 по Краснодарскому краю, руководствуясь ст. 93.1 НК РФ, направила требование о представлении документов ООО «Надежда плюс» № 9972 от 17.12.2013, на которое поступил ответ вх. № 03694 от 10.02.2014 и представлены документы, подтверждающие взаимоотношения между данными предприятиями: договоры купли-продажи, книга покупок и продаж за 2-3 кв. 2013 года с отражением приобретения ТМЦ, работ, услуг и реализации в адрес ООО «АФ "Октябрьская 2011», счета-фактуры, товарные накладные, подписанные обеими сторонами акты выполненных услуг.

По имеющимся в материалах налоговой проверки ответам на требования о представлении документов (информации) № 8824 от 25.07.2013, № 9254 от 30.09.2013 выставленных в адрес ООО «Надежда Плюс» в ходе проведения мероприятий налогового контроля декларации по НДС за 2 кв. 2013 г., представлены документы, согласно которым поставщиком товаров (работ и услуг) является ООО «Кубань-Союз-Волга» (ИНН 2331014223) Ейский район, п. Комсомолец, ул. Молодежная, 30 (учредителем и руководителем которого также являлся  Критинин A.M. до 22.04.2013).

ООО «Кубань-Союз-Волга» согласно договорам аренды транспортных средств без экипажа б/н от 11.01.2013 передало ООО «Надежда Плюс» зерноуборочные комбайны NEW HOLLAND, грузовые автомобили КАМАЗ - 3 шт., ГАЗ-САЗ - 2 шт., Газ 52 - 2 единицы, ГАЗ 5312 - 3 шт., автобусы - 4 единицы, легковые автомобили - 9 единиц.

По условиям указанных договоров аренды за пользование имуществом арендатор уплачивает арендодателю арендную плату согласно дополнительному соглашению к договору.

Общая сумма арендной платы по всем договорам составила 149 212,17 руб.

Арендодатель разрешает арендатору сдавать арендованное имущество в субаренду и передавать свои права и обязанности по договору аренду другому лицу. В течение всего срока действия договора арендатор осуществляет за свой счет текущий ремонт, расходы по содержанию и расходы, возникающие с его эксплуатацией. Действия договоров определено до 31.12.2013.

К договорам аренды представлены акты приема-передачи техники от 11.01.2013 дополнительные соглашения, акты приема-передачи техники, которые подписаны со стороны ООО «Надежда Плюс» заместителем директора Михайловым С.Ф., со стороны ООО «Кубань-Союз-Волга» - Критининым A.M.

Согласно договору оказания услуг б/н от 15.06.2010 ООО «Кубань-Союз-Волга» оказывает собственными либо привлеченными силами и средствами услуги по проведению с/х работ на землях с/х назначения, расположенных на территории Красноармейского сельского поселения Ейского поселения Краснодарского края ООО «Надежда Плюс». Работы осуществляются с 01.07.2010 по 31.12.2013, стоимость работ складывается согласно внутрихозяйственным расценкам, действующим на момент исполнения обязательств по договору. Оплата работы осуществляются в течение 10 дней после подписания акта приемки работ на основании выставленных исполнителем в адрес заказчика счетов-фактур.

Указанная информация подтверждается выпиской банка (вх. № 24895 от 03.12.2013), согласно которой с расчетного счета ООО «Надежда Плюс» за период 2 и 3 кв. 2013 года перечислены денежные средства в размере 2 937 951 руб. за аренду сельхозтехники и услуги по обработке земель сельхозназначения ООО «Кубань-Союз-Волга».

Согласно выписке с расчетного счета ООО «Кубань-Союз-Волга» в ЗАО АКБ "ГАЗБАНК" (вх. № 2044 от 10.02.2014), денежные средства полученные от ООО «Надежда Плюс» обналичены с назначением платежа: «заработная плата» и использованы на уплату НДФЛ.

Поставщик ООО «Кубань-Союз-Волга» состоит на налоговом учете в МИФНС России №2 по Краснодарскому краю, задолженность перед бюджетом по НДС составляет 6 032 919 руб. ООО «Кубань-Союз-Волга» с 30.11.2011 находилось в стадии банкротства - наблюдение, с 25.03.2013 находится в стадии конкурсного производства.

При оценке взаимоотношений указанных сторон налоговым органом установлена взаимозависимость между ООО "Надежда Плюс", ООО «Кубань-Союз-Волга» и ООО «Агрофирма Октябрьская 2011», которая повлияла на результат сделок, поскольку Критинин А.М. одновременно являясь руководителем и учредителем (на момент заключения и подписания договоров, на основании которых осуществляются взаимоотношения между вышеуказанными предприятиями) участвовал в финансово-хозяйственной деятельности, знал финансовое положение данных организаций и имел реальную возможность для заключения сделок, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды.

Согласно договорам аренды земельных участков от 04.04.2013 ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» арендует у ООО «Надежда Плюс» земельные участки сельскохозяйственного назначения с кадастровыми номерами: 23:08:0401000:0218; 23:08:0:142; 23:08:0401000:0216.

Указанные земельные участки ООО «Надежда Плюс» переданы, а ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» приняты по актам приема-передачи от 20.01.2013, от 25.01.2013, при этом, акты подписаны одним лицом - Критининым A.M., который является со стороны ООО «Надежда Плюс» и ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» директором.

Согласно договорам оказания услуг от 25.06.2012 б/н, от 26.06.2013 № 1, от 18.02.2013 б/н ООО «Надежда Плюс» оказаны услуги ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» по уборке зерновых культур урожая 2013 года, услуги по дискованию и пахоте, обработке земель сельхозназначения. На основании договоров купли-продажи от 20.02.2013 б/н, от 25.04.2013 б/н ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» приобрело у ООО «Надежда Плюс» озимый ячмень, яровой ячмень, подсолнечник, люцерну, горох.

Все вышеуказанные договоры подписаны со стороны ООО «Надежда Плюс» заместителем директора Михайловым С.Ф., со стороны ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» Критининым A.M.

К проверке представлены счета-фактуры, акты выполненных работ, товарные накладные, также подписанные со стороны ООО «Надежда Плюс» Критининым A.M.

Из свидетельских показаний Критинина A.M. (протокол допроса свидетеля от 28.01.2014 б/н) следует, что он является учредителем и руководителем ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011», а также являлся учредителем и руководителем ООО «Надежда Плюс» до 30.10.2013, т.е. в оспариваемом периоде. ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» в собственности основных средств не имеет.

Согласно выписке с расчетного счета ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» (банк КБ «Кубань Кредит») за период с 01.01.2013 по 01.10.2013 оплата за поставленные товары (работы, услуги) по счетам - фактурам, выставленным ООО «Надежда Плюс», не производилась. Расчеты между обществом и ООО «Надежда Плюс» производились посредством взаимозачетов по актам.

Таким образом, судом установлено наличие взаимозависимости сторон по сделкам, что могло повлиять на условие сделок и доказательства реальности их исполнения сторонами, а также на выяснение действительной воли сторон.

Налоговый орган пришел к обоснованному выводу о том, что  с учетом установленной взаимозависимости сторон рассматриваемых хозяйственных правоотношений, указанный способ расчетов позволил ООО «Надежда Плюс» не осуществлять фактическую уплату налогов в бюджет в связи с отсутствием денежных средств.

В то же время из протокола допроса Критинина A.M. следует, что между ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» и ООО «Надежда Плюс» заключены договоры процентного займа на общую сумму 12 000 000 руб., которые использовались ООО «Надежда Плюс» на текущую деятельность. Указанные денежные средства предоставлены учредителем ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» Рыбаловым В.В.

ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» в адрес ООО «Надежда Плюс» перечислены денежные средства в сумме 4 200 000 руб. по договору займа, в свою очередь, полученный ООО «Надежда Плюс» заем перечислен в адрес ООО «Кубань-Союз-Волга» за услуги по обработке земель сельхозназначения, а не на уплату налогов.

Следует отметить, что учредителем ООО «Кубань-Союз-Волга» является Критинин A.M., он же являлся руководителем данной организации до 22.04.2014.

ООО «Надежда Плюс» с 30.10.2013 находится в стадии конкурсного производства, ООО «Кубань-Союз-Волга» с 25.03.2013 - в стадии конкурсного производства.

Из анализа налоговой декларации по НДС за 3 кв. 2013 года, представленной в инспекцию ООО «Надежда Плюс» следует, что НДС с реализации исчислен, однако фактически НДС в бюджет не перечислен.

Согласно выписке из лицевого счета задолженность по НДС ООО «Надежда Плюс» по состоянию на 18.07.2014 составляла 11 233 397,38 руб.

В рамках дополнительных мероприятий налогового контроля был изучен вопрос возможности выхода из банкротства ООО «Надежда Плюс» и установлено, что имущество, входящее в конкурсную массу ООО «Надежда Плюс» не реализовано, а имеющихся денежных средств на счетах не достаточно для погашения требований кредиторов.

Согласно пункта 1 постановления Пленума ВАС от 25.01.2013 N 11 "Об уплате налога на добавленную стоимость при реализации имущества должника, признанного банкротом" (далее - Постановление Пленума ВАС N 11) признание должника банкротом означает установление невозможности выполнения им своих обязательств в обычном порядке и полного удовлетворения всех требований кредиторов, в том числе по обязательным платежам (статья 2 Закона о банкротстве).

По результатам указанных сделок источник возмещения НДС не был сформирован, поскольку контрагентом не был уплачен.

Пунктом 2 статьи 40 НК РФ установлено, что налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверить правильность применения цен по сделкам между взаимозависимыми лицами.

Как следует из материалов налоговой проверки реализация идентичной продукции в адрес покупателей имеет разную ценовую политику, а именно:

-  ячмень яровой в адрес ООО «Агроэкспорт» реализован по цене 5,45 руб. без НДС за 1 кг (счет-фактура № 10 от 22.08.2013г.), а в адрес же ООО «Надежда плюс» цена составляла - 10 ,00 руб. за 1 кг (счет-фактура № 5 от 01.07.2013).

- горох в адрес ООО «Агроэкспорт» реализован по цене 5,45 руб. без НДС за 1 кг (счет-фактура № 10 от 22.08.2013), в адрес же ООО «Надежда плюс» цена составляла - 10,00 руб. за 1 кг (счет-фактура № 5 от 01.07.2013).

В рамках дополнительных мероприятий налогового контроля получен ответ Ейской межрайонной торгово-промышленной палаты, согласно которому среднерыночная цена в Ейском районе Краснодарского края в период - 3 кв. 2013 года ячменя ярового составляет 6 703 руб. за тонну.

В адрес ООО «Надежда плюс» ООО «Агрофирма «Октябрьская 2011» продавала ячмень яровой по цене 10 000 руб. за тонну (счет-фактура № 5 от 01.07.2013).

Таким образом, налоговый орган пришел к выводу о том, что кредиторская задолженность ООО «Агрофирма Октябрьская 2011» была искусственно завышена.

Согласно абзацу 2 пункта 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения