Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2015 по делу n А53-33521/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства  должны  исполняться  надлежащим  образом  в  соответствии  с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно  предъявляемыми  требованиями.

В силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации  односторонний отказ  от  исполнения  обязательства  и  одностороннее  изменение  его  условий  не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

По договору строительного подряда подрядчик  обязуется  в  установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы,  а  заказчик  обязуется  создать  подрядчику  необходимые условия  для  выполнения  работ,  принять  их  результат  и  уплатить  обусловленную  цену (пункт 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Оплата  выполненных  подрядчиком  работ  производится  заказчиком  в  размере, предусмотренном  сметой,  в  сроки  и  в  порядке,  которые  установлены  законом  или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или  договоре  оплата  работ  производится  в  соответствии  со статьей 711 настоящего Кодекса (пункт 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации).

На основании пункта 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической  документацией,  определяющей  объем,  содержание  работ  и  другие, предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Таким  образом,  в  силу  названных  правовых  норм  существенными  для  договора подряда  являются  условия  о  содержании  и  объеме  работ  (предмете)  и  сроках  их выполнения.

В силу пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата  работ  подрядчиком  и  приемка  его  заказчиком  оформляются  актом, подписанным обеими сторонами.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ  является  сдача  результата  работ  заказчику  (пункт  8  информационного письма Президиума Высшего  Арбитражного  Суда  Российской  Федерации  от  24.01.2000  №  51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

В подтверждение права требования заявитель представил в материалы дела следующие документы:

- копия акта сверки взаимных расчётов за период 1 квартал 2013 года между ООО «Механизированная колонна № 7» и ООО «Энергетическая строительная компания» по договору цессии от 30.06.2012;

- копия договора возмездной уступки прав (цессии) по договору субподряда №1/07 на выполнение работ по расширению ПС 500кВ Шахты от 30.06.2012;

- копия акта приема-передачи документов к договору цессии от 30.06.2012;

- копия договора субсубподряда № 1/07 на выполнение работ по расширению ПС 500кВ Шахты от 04.12.2007;

- копия акта сверки взаимных расчётов за период июнь 2009 года - май 2012 года между ОАО «Юговостокэлектросетьстрой» и ООО «Механизированная колонна № 7» по состоянию  на  31.05.2012  за  подписью  генерального  директора  ОАО «Юговостокэлектросетьстрой» Чурюмова В.А.;

- копии платежных поручений, указанных в акте приёма-передачи  документов к договору цессии от 30.06.2012;

- копии актов и счётов-фактур по услугам генподряда по выполненным работам по договору субсубподряда № 1/07 от 04.12.2007 в соответствии с пунктом 7.6  договора.

При  анализе  выше  перечисленных  документов  усматривается, что  должник выполнил  работы  по  договору субсубподряда  №1/07 от 04.12.2007 на  общую  сумму  27 577 118 руб. 20 коп.

Согласно п. 6.1 договорная цена Договора определяется в соответствии с рабочей документацией (Объектные и локальные сметные расчеты).

В указанном договоре сторонами определен следующий порядок взаиморасчетов (Глава 7 Договора). Текущие платежи выплачиваются Субподрядчиком по строительно-монтажным, пуско-наладочным работам в размере 80% от стоимости работ, указанных в актах сдачи-приемки работ, выплачиваются в течение 45 банковских дней с момента подписания актов сдачи-приемки работ.

Платежи по окончании работ и оказании услуг по строительно-монтажным, пуско-наладочным работам в размере 5% от стоимости работ, указанных в актах сдачи-приемки работ, выплачиваются в течение 45 банковских дней с момента подписания Акта ввода в эксплуатацию.

Погашение аванса производится путем ежемесячного удержания авансового платежа из суммы, подлежащей выплате Субподрядчику за выполненные работы пропорционально стоимости выполненных работ и поставленных материалов и оборудования до полного погашения аванса.

Расчеты по Договору осуществляются платежными поручениями путем перечисления денежных средств в рублях на расчетный счет Субсубподрядчика, указанный в Договоре,  а также поставкой материалов и конструкций, необходимых для строительства.

В  соответствии  с  пунктом  7.6  договора  субподряда  №1/07  от  04.12.2007 субсубподрядчик  оплачивает  услуги  субподрядчика  в  размере 5% от  стоимости выполненных работ. В соответствии с представленными копиями актов и счетов-фактур по услугам генподряда по выполненным работам общая сумму подлежащая перечислению субподрядчику составила 1 378 855 руб. 91 коп., то есть общая сумма выполненных работ по представленным документам составляет 27 577 118 руб. 20 коп. (1 378 855 руб. 91 коп. *100 % : 5 %).

Из  анализа  копий  платежных  поручений,  предоставленных  заявителем,  а  также документов, указанных в акте приема-передачи к договору цессии от 30.06.2012, следует, что ОАО «Юговостокэлектросетьстрой» оплатило ООО «Механизированная колонна № 7»  по  договору  субсубподряда  №  1/07  от  04.12.2007  денежные  средства  в  размере  23 212 215 руб. 53 коп., из них с назначением платежа «аванс для выполнения работ по договору № 1/07 от 04.12.2007» - 12 816 242 руб. 11 коп. (денежные средства поступили на расчётный  счёт  ООО  «Механизированная  колонна  №  7»  в  период  с  30.01.2008  по 26.03.2009)  и  с  назначением  платежа  «за  выполненные  работы  по  договору  №  1/07  от 04.12.2007» в сумме 10 395 973 руб. 42 коп. (денежные средства поступили на расчётный счёт  ООО  «Механизированная  колонна  №  7»  в  период  в  период  с  15.05.2008  по 19.11.2010). 

Так  с  указанием  назначение  платежа  «аванс  для  выполнения  работ  по  договору №1/07  от  04.12.2007»  ОАО  «Юговостокэлектросетьстрой»  оплачены  платежные поручения: от 30.01.2008 № 36 на сумму 600 000 руб., от 15.04.2008 № 153 на сумму  500 000 руб., от 28.04.2008 № 168  на сумму 1 000 000 руб., от 11.06.2008 № 246 на сумму 1 000 000,  от 21.07.2008 № 309 на сумму  600 000 руб., от 28.07.2008 № 327 на сумму  1 500 000 руб.,  от 15.08.2008 № 366 на сумму 200 000 руб.,  от 22.08.2008 № 372 на сумму 1 300 000 руб., от 27.08.2008 № 72 на сумму 2 000 000 руб., от 05.09.2008 № 402 на сумму 1 000 000 руб.,  от 22.09.2008 №430 на сумму 1 000 000 руб.,  от 13.10.2008 № 476 на  сумму 1 000 000 руб., от 23.10.2008 № 492 на сумму  300 000 руб., от 25.02.2009 № 92 на  сумму  500 000  руб.,  от  18.03.2009  №  124  на  сумму  91 440  руб.,  №  125  на  сумму  81 601 руб. 25 коп., от 26.03.2009 № 148 на сумму 143 200 руб. 86 коп., всего на сумму  12 816 242 руб. 11 коп.

С указанием назначение платежа «за выполненные работы по договору № 1/07 от 04.12.2007»  ОАО  «Юговостокэлектросетьстрой»  оплачены  платежные поручения: от 15.05.2008 № 197 на сумму 600 000 руб., от 15.07.2008 № 302 на сумму 1 200 000 руб., от 28.11.2008 № 549 на сумму 1 000 000 руб., от 23.12.2008 № 596 на сумму 500 000 руб., от 23.12.2009 № 31 на сумму 500 000 руб., от 26.03.2009 № 149 на сумму 1 084 748 руб. 20 коп., от 26.05.2009 № 243 на сумму 1 000 000 руб., от 01.06.2009 № 254  на сумму 300 000 руб., от 05.06.2009 № 268 на сумму 379 000 руб., от 06.07.2009 № 311 на сумму 142 225 руб. 22 коп., от 10.07.2009 № 348 на сумму 700 000 руб., от 31.07.2009 № 382 на сумму 640 000 руб., от 17.08.2009 № 429 на сумму 1 000 000 руб., от 09.09.2009 № 479 на сумму 500 000 руб., от 16.10.2009 № 563 на сумму 300 000 руб., от 24.12.2009 № 689 на сумму 350 000 руб., от 19.11.2010 № 836 на сумму 200 000 руб., всего на сумму 10 395 973 руб. 42 коп. 

Как обоснованно указал суд первой инстанции, из копий платежных  поручений,  подтверждающих  перечисление  ООО «Механизированная колонна № 7» денежных средств в размере 12 218 314 руб. 62 коп.: от 27.11.2007 № 193 на сумму 360 000 руб., от 30.01.2008 №34 на сумму 5 550 000 руб., от 14.03.2008  №  97  на  сумму  240 036  руб.  45  коп.,  от  02.04.2008  №  117  на  сумму 229 701 руб., от 15.04.2008 № 154 на сумму 41 588 руб., от 23.06.2008 № 255 на сумму 2 245 000 руб., от 08.10.2008 № 452 на сумму 88 206 руб. 89 коп., от 20.10.2008 № 484 на сумму 2 025 000 руб., от 04.06.2009 №261 на сумму 39 000 руб. 18 коп., от 05.06.2009 №260 на сумму 23 104 руб., от 29.06.2006 № 302 на сумму 292 600 руб., № 303 на сумму 9 786 руб. 33 коп., от 23.07.2009 № 369 на сумму 40 310 руб. 50 коп., от 25.09.2009 № 500 на сумму 40 000 руб., № 501 на сумму 11 700 руб. 06 коп., от 15.10.2009 № 558 на сумму 5 000 руб., № 559 на сумму 5 499 руб. 98 коп., от 20.07.2010 № 490 на сумму 206 351 руб. 71 коп., № 491 на сумму 12 000 руб. 01 коп., № 492 на сумму 16 820 руб. 10 коп., № 493 на сумму 57 407 руб., № 484 на сумму 54 426 руб. 59 коп., от 09.09.2010 № 619 на сумму 27 300 руб., от 12.10.2010 № 747 на сумму 300 000 руб., от 26.11.2010 № 847 на сумму 69 860  руб.  36  коп.,  №  848  на  сумму  11 250  руб.,  от  03.12.2010  №  877  на  сумму 14 365 руб. 46 коп., № 882 на сумму 200 000 руб., в том числе с указанием назначения платежа, не усматривается, что они относятся к договору № 1/07 от 04.12.2007.

Указанными платежными поручениями ОАО  «Юговостокэлектросетьстрой» оплачены  за  ООО  «Механизированная  колонна  №  7»  товарно-материальные ценности.

При  этом  отсутствуют  документы,  свидетельствующие  о  направлении  ООО «Механизированная колонна № 7» в адрес ОАО «Юговостокэлектросетьстрой» писем с просьбой оплатить за данные виды обязательств.

В соответствии с пунктом  1.1 договора возмездной уступки прав  (цессии)  по договору субподряда № 1/07 от 04.12.2007 цедент уступает, а цессионарий принимает в полном объеме право требования по договору субподряда № 1/07 на выполнение работ по расширению ПС 500 кв Шахты от 04.12.2007. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании  обязательства,  может  быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Предметом договора уступки требования является передаваемое право (требование), договор предполагает  безусловную  замену  лиц  в  обязательстве,  является возмездным.

Частью 2 статьи 382 ГК РФ установлено, что для перехода к другому лицу прав кредитора  не  требуется  согласие  должника,  если иное  не  предусмотрено  законом  или договором.

В соответствии со статьей 384 Гражданского кодекса Российской Федерации право первоначального  кредитора  переходит  к  новому  кредитору  в  том  объеме  и  на  тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

Частью  1  статьи  388  Гражданского  кодекса  РФ  установлено,  что  уступка требования  кредитором  другому  лицу  допускается,  если  она  не противоречит  закону, иным правовым актам или договору.

Совершение  сделки  уступки  права  (требования)  представляет  собой  исполнение цедентом  возникшего из  соглашения  об  уступке  права  (требования)  обязательства  по передаче цессионарию права (требования).

При рассмотрении  заявления  о  включении  в  реестр  требований  на  основании договора  уступки  суду необходимо выяснить  подтвержденный  размер требований первоначального кредитора к должнику, полностью или частично уступается по договору право (требование) к новому кредитору, проверить  соответствие договора уступки требованиям статей 382 и 384 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и  на  тех  условиях,  которые  существовали  к  моменту  перехода  права. Данная норма является диспозитивной и допускает возможность  установления  договором регулирования, отличного  от  определенного  ею  общего  правила.  Поэтому первоначальный  кредитор,  если  предмет  обязательства,  из  которого  уступается  право (требование),  делим,  вправе  уступить  новому  кредитору  принадлежащее  ему  право (требование)  к  должнику  как  полностью,  так  и  в  части  (информационное  письмо Президиума Высшего  Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2007 № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации»).

При выполнении работ по договору субподряда №1/07 от 04.12.2007 в  сумме 27 577 118 руб. 20 коп. оплачено 23 212 215 руб. 53 коп., из чего следует, что у ООО «Механизированная колонна №7» отсутствует  задолженность  перед  ОАО «Юговостокэлектросетьстрой».

Довод заявителя о том, что задолженность  в  размере 4 723 935 руб. 46  коп. подтверждается актом сверки взаимных расчётов по состоянию на 31.05.2012, обоснованно отклонении судом первой инстанции, поскольку указанный акт содержит сводные  данные по всем договорным отношениям, которые имели место между сторонами, и не может быть принят в качестве надлежащего и допустимого доказательства в обоснование долга по договору субподряда № 1/07 от 04.12.2007.

Заявитель  не  представил  надлежащих  и  допустимых доказательства  того,  что  у должника имеется задолженность на сумму 4 723 935 руб. 46 коп. 

Доводы  заявителя  о  наличии  оснований  для  включения  требований  в  реестр требований  кредиторов  должника  со  ссылкой  на  акты  сверок  взаимных  расчетов и платежные документы нельзя признать достаточно обоснованными. 

В силу пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата  работ  подрядчиком  и  приемка  его  заказчиком  оформляются  актом, подписанным обеими сторонами.

Из содержания договора субсубподряда № 1/07 от 04.12.2007 следует, что работы выполняются в  объеме  и  сроки  предусмотренные  перечнем  поручаемых  работ (приложение № 1) и графиком производства работ (приложение № 4) и сдается результат работ  субподрядчику  (п.  4.1);  договорная  цена  определяется  в соответствии с рабочей документацией (объектные