Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2015 по делу n А32-12405/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-12405/2014

30 июня 2015 года                                                                              15АП-9462/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 июня 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.,

судей Ванина В.В., Ереминой О.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ»: представитель не явился, извещено; 

от общества с ограниченной ответственностью «КРУГОЗОР»: представитель Скорых К.П., паспорт, по доверенности от 02.12.2014.

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 34/70/75 лит. А материалы апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 14 апреля 2015 года по делу № А32-12405/2014

по иску общества с ограниченной ответственностью «КРУГОЗОР» (ИНН 7813563725, ОГРН 1137847208707)

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» (ИНН 2319050289, ОГРН 1112367002714)

о взыскании задолженности, неустойки, штрафа

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» (ИНН 2319050289, ОГРН 1112367002714)

к обществу с ограниченной ответственностью «КРУГОЗОР» (ИНН 7813563725, ОГРН 1137847208707)

о признании договора аренды незаключенным,

принятое в составе судьи Грачева С.А.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «КРУГОЗОР» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ и просит суд:

- взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» задолженность по постоянной величине арендной платы в размере 9 576 271 рубль 19 копеек по договору субаренды от 15.11.2013 № 1511-КР/213;

- взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» задолженность по переменной величине арендной платы в размере 4 297 539 рублей 90 копеек по договору субаренды от 15.11.2013 № 1511-КР/213;

- взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» проценты за пользование чужими денежными средствами (постоянной и переменной величиной арендной платы по договору субаренды от 15.11.2013 № 1511-КР/213) за период с 01 мая 2014 года по 10 марта 2015 года в размере 983 061 рубль 16 копеек;

- взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» неустойку в сумме 649 000 рублей за нарушение сроков оплаты постоянной величины арендной платы по договору субаренды от 15.11.2013 №1511 -КР/213;

- взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» неустойку за просрочку оплаты обеспечительного платежа по договору субаренды от 15.11.2013 № 1511-КР/213 в размере 39 978 рублей 31 копейка.

- взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» неустойку за просрочку оплаты переменной величины арендной платы в размере 274 424 рубля 80 копеек по договору субаренды от 15.11.2013 № 1511-КР/213;

- взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» штраф в сумме 150 000 рублей за нарушение обязательств установленных пунктами 3.2.3., 3.2.18., 3.2.24. договора субаренды от 15.11.2013 №1511-КР/213.

До рассмотрения спора по существу ответчиком заявлено встречное исковое заявление о признании договора аренды от 15.11.2013 №1511-КР/213 незаключенным.

Решением суда от 14 апреля 2015 года

Первоначально заявленные исковые требования удовлетворены частично.

Взыскано с ООО «ГАРАНТ» в пользу ООО «КРУГОЗОР» задолженность по договору аренды от 15.11.2013 №1511-КР/213 в размере 13 587 935 рублей 11 копеек, неустойка в размере 890 676 рублей 57 копеек, неустойка за просрочку оплаты обеспечительного платежа в размере 27 421 рубль 02 копеек, штраф в размере 50 000 рублей, а также проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 965 309 рублей 56 копеек.

В удовлетворении остальной части заявленных исковых требований отказано.

Встречные исковые требования ООО «ГАРАНТ» к ООО «КРУГОЗОР» о признании договора аренды от 15.11.2013 №1511-КР/213 незаключенным оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным судебным актом ООО «ГАРАНТ» обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, ссылаясь на то, неустойка, взысканная судом, является явно несоразмерной последствиям нарушения обязательства. Суд не учел, что ООО "Гарант" выполняло в спорный период социально значимые функции по строительству федеральных олимпийских объектов и размещению волонтеров зимних игр. Заявитель просит суд апелляционной инстанции применить ст. 333 ГК РФ уменьшив неустойку и штраф в 2 раза от взысканной суммы. Заявитель также полагает, что договор является незаключенным.

В судебное заседание общество с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ», надлежащим образом уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя не обеспечило.

В связи с изложенным апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие общества с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель общества с ограниченной ответственностью «КРУГОЗОР» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представленный письменный отзыв судом апелляционной инстанции рассмотрен и приобщен к материалам дела.

Изучив и оценив представленные в дело доказательства, доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыва на нее, выслушав пояснения представителя заявителя апелляционной жалобы Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции между обществом с ограниченной ответственностью «Кругозор» (арендатор) 15.11.2013 и обществом с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ» (субарендатор) был подписан договор субаренды №1511-КР/213 (далее - Договор), в соответствии с пунктом 1.1 которого, арендатор обязуется предоставить субарендатору за плату во временное пользование и владение (аренду) недвижимое имущество – нежилые объекты, входящие в комплексы «Чайка» и «Орджоникидзе» по адресу: г. Сочи, Курортный пр., 96/5, в том числе здание коттеджа «А» лит. БЦ площадью 333,7 кв.м, здание спального корпуса лит. У, площадью 1203,7 кв.м, здание коттеджа «Б» литер АЧ, площадью 336,4 кв.м, спальный корпус санатория «Орджоникидзе» «А» лит. Т, площадью 1121,6 кв.м, лечебный корпус лит. Е, площадью 1877,6 кв.м, спальный корпус №2 лит. А’А1’, площадью 3176,6 кв.м, здание спального корпуса №3 лит. В, площадью 2811,6 кв.м, спальный корпус №4 лит. Д, площадью 1694,3 кв.м, спальный корпус №5 лит. Ф, площадью 1637,7 кв.м, часть здания клуба-столовой (помещение столовой с кухней) лит. Ж, площадью 320,3 кв.м (далее - Объекты).

В пункте 1.4.2 договора стороны указали, что объекты (объекты №1-7) зарегистрированы в «Списке объектов культурного наследия».

Согласно п. 3.1.1 договора, объекты переданы субарендатору по передаточным актам от 18.11.2013, 19.11.2013, 09.12.2013, 11.12.2013 и акту передачи в эксплуатацию объектов от 01.01.2014.

Согласно п. 1.3. договора цель использования субарендатором арендуемых объектов - использование в туристической индустрии: под гостиничные услуги, временное размещение и обслуживание граждан в соответствии с действующим законодательством РФ.

Согласно п. 2.1 договора «договор заключен с 15.11.2013 по 30.09.2014».

В соответствии с п. 3.1.2 договора арендатор (истец) обязался организовать обеспечение объектов всеми необходимыми коммунальными услугами, а именно: теплоснабжением, энергоснабжением, водоснабжением, водоотведением на основании заключенных договоров с организациями на предоставление указанных услуг (договор на электроснабжение от 09.12.2011 № 266983, договор на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ от 16.12.2011 №4845, договор теплоснабжения от 14.11.2011 №1969).

В соответствии с п. 3.2.2. договора субарендатор обязался своевременно и полностью уплачивать арендатору арендную плату и иные платежи, установленные договором, в размере и сроки согласно договору.

В соответствии с пп. 4.1,4.2,4.3 статьи 4 «платежи и расчеты по договору» субарендатор за пользование объектами уплачивает арендатору арендную плату, состоящую из двух частей: постоянная величина арендной платы и переменная величина арендной платы.

В соответствии с п. 4.2. договора постоянная величина арендной платы за месяц составляет 4 000 000 рублей, с учетом НДС.

Обязанность субарендатора по уплате постоянной величины арендной платы возникает после подписания сторонами акта передачи в эксплуатацию объектов, с 01 января 2014 года.

В соответствии с п. 4.3. договора постоянная величина арендной платы уплачивается субарендатором не позднее 10-го числа отчетного месяца.

Согласно п.4.4 договора переменная величина арендной платы численно равна затратам субарендатора на оплату коммунальных услуг по арендованным объектам: потребленная электроэнергия, водоснабжение (горячая и холодная вода), водоотведение, отопление и иные услуги.

Согласно п. 4.5 договора переменную величину арендной платы субарендатор обязан уплачивать в следующем порядке:

- в срок до 5-го числа месяца, в котором осуществляется потребление коммунальных услуг, субарендатор уплачивает арендатору аванс (предоплату) в сумме 1 000 000 руб. без НДС;

- фактически потребленные в истекшем месяце коммунальные услуги, с учетом средств, ранее внесенных субарендатором, в качестве предоплаты за коммунальные услуги, оплачиваются в срок до 15-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. При этом, в случае, если объем фактического потребления коммунальных услуг за расчетный период больше оплаченных субарендатором, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

Обязанность по оплате субарендатором переменной величины арендной платы (коммунальных платежей) возникает с даты подписания сторонами передаточного акта на ремонтно-восстановительные работы и оснащением гостиничной мебелью и оборудованием (п. 4.5. Договора).

Передаточные акты на ремонтно-восстановительные работы подписаны сторонами 18.11.2013, 19.11.2013,09.12.2013, 11.12.2013.

Согласно п. 4.7 договора обязательство по уплате арендной платы и иных платежей считается исполненным с даты зачисления денежных средств на счет Арендатора.

В соответствии с п. 5.1 договора (в редакции дополнительного соглашения № 2 от 13.01.2014) в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты подписания договора субарендатор обязан был внести на счет арендатора обеспечительный платеж в качестве оплаты за последний месяц аренды в размере части суммы месячной арендной платы, т.е. 1 680 000 рублей в том числе НДС 18% - 256271 рубль 19 копеек.

Субарендатором 25.11.2013 произведена частичная оплата обеспечительного платежа в размере 1 423 728 рублей 81 копейка.

В связи с чем, неоплаченной осталась сумма обеспечительного платежа в размере 256 271 рубль 19 копеек (сумма НДС).

Ответчик пользовался имуществом с 01.01.2014 по 30.04.2014 включительно.

За период действия договора субарендатором 12.02.2014 была произведена арендная плата (постоянная величина) в размере 5 000 000 рублей (платежное поручение от 12.02.2014).

При этом субарендатором не выполнены обязательства по уплате постоянной части арендной платы в общей сумме 11 256 271 рубль 19 копеек, их них: за ноябрь 2013 года - 256 271 рублей 19 копеек (часть обеспечительного платежа), за февраль 2014 года - 3 000 000 рублей, за март 2014 года - 4 000 000 рублей, за апрель - 4 000 000 рублей.

По заявлению истца, с учетом уточненных требований, не выполнены обязательства по оплате оказанных коммунальных услуг (переменная часть арендной платы) в общей сумме 4 297 539 рублей 90 копеек, из них: за декабрь - 268932 рубля 17 копеек, за январь - 908050 рублей 16 копеек, за февраль - 1595312 рублей 64 рублей + 263508 рублей 66 копеек (за превышение присоединенной (разрешенной) мощности электроэнергии), за март 975860 рублей 29 копеек, за апрель – 16943 рубля 91 копейка.

Платежными поручениями № 57 от 13.03.2014, № 60 от 25.03.2014, № 48 от 20.02.2014, № 91 от 08.05.2014, № 69 от 01.04.2014, № 62 от 27.03.2014, № 60 от 25.03.2014 № 15 от 27.01.2014, № 22 от 28.01.2014, № 21 от 28.01.2014, № 40 от 14.02.2014, № 32 от 14.02.2014, № 92 от 08.05.2014, № 56 от 13.03.2014 № 96 от 08.05.2014, № 93 от 08.05.2014, № 94 от 13.03.2014, № 230 от 15.05.2014, № 102 от 15.05.2014, № 101 от 08.05.2014 № 95 от 08.05.2014, № 229 от 15.05.2014, № 113 от 26.05.2014, № 118 от 29.05.2014, № 132 от 17.06.2014 общество с ограниченной ответственностью «КРУГОЗОР» оплатило все коммунальные платежи поставщикам коммунальных услуг, в том числе услуги, потребленные ответчиком.

Об образовавшейся задолженности по арендной плате арендатор письменно уведомлял субарендатора (письма от 17.03.2014 № 1703/1-КР, от 17.03.2014 № 1703-КР, от 20.02.2014 № 2002-КР, от 21.02.2014 № 2102-КР, от 17.02.2014 № 005, от 28.01.2014 № 2801-КР, от 22.01.2014 № 2201-КР, от 21.01.2014 № 2101/2-КР, от 15.01.2014 № 1501-КР, от 14.01.2014 № 1401-КР, от 14.01.2014 б/н).

В ответ на указанные обращения субарендатором 29.01.2014 было представлено гарантийное письмо за подписью генерального директора общества с ограниченной ответственностью «ГАРАНТ», в котором общество обязуется погасить все арендные платежи в срок до 31.01.2014 (до 24:00), а также письмом