Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2015 по делу n А53-20993/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

накладной - 66,750 тонн. / Соответствие.

Вагон №66738246 - 68,550 тонн, по накладной - 68,550 тонн. / Соответствие.

Вагон №67893149 - 68,1 тонн, по накладной - 68,1 тонн. / Соответствие.

Вагон №67684142 - 67,2 тонн, по накладной - 67,2 тонн. / Соответствие.

Вагон №68613546 - 68,3 тонн, по накладной - 68,3 тонн. / Соответствие.

Перевеска указанных вагонов произведена 19.08.2013 г. с 23:15 часов до 23: 30 часов, вес груза подтвержден, что отражено в журнале перевески.

Согласно журналу регистрации качества сырья и материалов, вовлекаемых в производство (входной контроль), вес груза в вагонах соответствовал весу нетто по накладной.

По четвертой накладной вагоны № 66722125, №67923375, №65367831, №67697557, №66814914, №67893842, №67621649 поданы на завод 27.08.2013 в 19:00, согласно журналу учета и прибытия груза. Согласно журналу по перевеске вагонов, вес груза составлял:

Вагон №66722125 - 61,6 тонн, по накладной - 68,85 тонн. / недостача.

Вагон №67923375 - 65,85 тонн, по накладной - 70,95 тонн. / недостача.  Вагон №65367831 - 61,15 тонн, по накладной - 69,9 тонн. / недостача.

Вагон №67697557 - 62,25 тонн, по накладной - 67,75тонн. / недостача.

Вагон №66814914 - 54,45 тонн, по накладной - 68,8 тонн. / недостача.

Вагон №67893842 - 50,55 тонн, по накладной - 69,85 тонн. / недостача.

Вагон №67621649 - 29,45 тонн, по накладной - 68,45 тонн. / недостача.

Перевеска указанных вагонов произведена 27.08.2013 г. с 20:00 часов до 20: 30 часов

В результате взвешивания прибывших вагонов, была выявлена недостача Товара - кокс нефтяной кальцинированный (электродный) по железнодорожной накладной №08081055 от 07.08.2013 (7 вагонов: №66722125, №67923375, №65367831, №67697557, №66814914, №67893842, №67621649) общей массой 101, 8 тонн.

Взвешивание Товара производилось на весах вагонных КМ-ЖД 150 т. (свидетельство о поверке весов №03.001505.13 действительно до 28.02.2014).

Согласно п. 2.1. Правил составления актов при перевозках грузов железнодорожным транспортом (утв. Приказом МПС РФ от 18.06.2003 г. № 45) коммерческий акт составляется для удостоверения следующих обстоятельств:

несоответствие наименования, массы, количества мест груза данным, указанным в транспортной железнодорожной накладной (далее - накладная);

При этом, согласно п. 2.2 Правил, коммерческий акт составляется:

при выгрузке грузов в местах общего пользования - в день выгрузки груза, в необходимых случаях - в день выдачи груза грузополучателю;

при выгрузке груза в местах необщего пользования - в день выгрузки груза, при этом проверка груза должна проводиться в процессе их выгрузки или непосредственно после выгрузки груза.

Согласно параграфа 3 ст. 18 СМГС если внутренними правилами, действующими на железной дороге назначения, допускается составление коммерческого акта после выдачи груза получателю, то получатель имеет право обратиться к станции назначения о составлении коммерческого акта и после выдачи груза по какой-либо неисправности, указанной в § 1 данной статьи, которую обнаружить внешним осмотром при выдаче груза было невозможно.

Такое обращение к станции назначения должно быть сделано получателем незамедлительно после установления им неисправности груза и не позднее чем через 3 суток после выдачи груза.

До составления станцией назначения коммерческого акта получатель не должен изменять состояние груза, если это не является необходимым для его предохранения от увеличения неисправности. Пломбы или запорно- пломбировочные устройства, снятые получателем с вагона, контейнера, автопоезда, съемного автомобильного кузова, прицепа, полуприцепа, автомобиля, трактора и другой самоходной машины после их выдачи ему, должны быть переданы им станции назначения.

Руководствуясь указанными положениями правовых актов, ОАО "ЭНЕРГОПРОМ-НЭЗ" письменно обратилось 28.08.2013 в 11:15 часов к начальнику станции Локомотивстрой СКЖД с требованием (исх. № 2075-54 от 28.08.2013 г) прибыть к 15:00 28.08.2013 на территорию завода и составить коммерческий акт по факту выявления недостачи; 28.08.2013 г. направил уведомление (исх. № 2079-54 от 28.08.2013) в адрес ОАО "РЖД" с требованием прибыть 29.08.2013 к 12:00 часов на территорию завода и составить коммерческий акт по факту выявления недостачи.

В ответ на вышеуказанное требование (исх. № 2075-54 от 28.08.2013) перевозчик отказался от составления коммерческого акта, о чем известил письмом №33 от 28.08.2013.

29.08.2013 сотрудниками полиции в присутствии понятых с 12:30 до 14:00 часов произведен осмотр места происшествия - территории ОАО "ЭНЕРГОПРОМ-НЭЗ" и вагонов с недостающим грузом, составлен Протокол осмотра места происшествия, в котором также зафиксирована недостача по показаниям ж/д весов ОАО "ЭНЕРГОПРОМ-НЭЗ".

Руководствуясь статьей 119 Устава, § 2 статьи 18 СМГС, грузополучатель подал заявление перевозчику с требованием о составлении коммерческого акта в письменной форме (письмо №2075 от 28.08.13, повторное письмо №2075 от 28.08.13). В ответ на заявление грузополучателя перевозчик отказался от составления коммерческого акта, о чем известил письмом №33 от 28.08.2013.

В связи с отказом перевозчика от составления коммерческого акта, грузополучателем, для удостоверения факта недостачи товара и составления акта приемки сырья и материалов по количеству были вызваны: представитель Торгово-промышленной палаты г. Новочеркасска и представитель независимой экспертной организации ООО "ИНКОЛАБ СЕРВИСЕЗ РАША".

В ходе инспекции, указанными представителями была выявлена недостача товара в количестве 101,8 тонн (вес нетто согласно железнодорожной накладной №08081055 - 484 550 кг.).

По данному факту 28.08.2013 составлен акт приемки сырья и материалов по количеству с участием представителя Торгово-промышленной палаты г. Новочеркасска, 29.08.2013 составлен акт приемки сырья и материалов по количеству с участием представителя ООО "ИНКОЛАБ СЕРВИСЕЗ РАТТТА".

Истец полагает, что в результате недостачи принятого к перевозке ОАО "РЖД" Товара в вагонах №66722125, №67923375, №65367831, №67697557, №66814914, №67893842, №67621649 по железнодорожной накладной №08081055 ОАО "ЭНЕРГОПРОМ - Новочеркасский электродный завод" был причинен имущественный вред на сумму 6 052 351 рубль 79 копеек.

В целях соблюдения претензионного порядка истец обратился к ответчику с претензией 26.12.2013 (исх. № 3134-54 о- 25.12.2013), которая оставлена ответчиком без финансового удовлетворения.

На основании изложенного истец был вынужден обратиться в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением о взыскании 6 052 378 рублей 79 копеек ущерба от недостачи груза.

Спорные правоотношения по своей правовой природе подпадают под правовое регулирование общих норм обязательственного права, содержащихся в части первой гражданского кодекса Российской Федерации, а так же подлежат специальному регулированию нормами главы 40 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 784 Гражданского кодекса Российской Федерации перевозка грузов, пассажиров и багажа осуществляется на основании договора перевозки.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 784 Гражданского кодекса Российской Федерации общие условия перевозки определяются транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми в соответствии с ними правилами. Условия перевозки грузов, пассажиров и багажа отдельными видами транспорта, а также ответственность сторон по этим перевозкам определяются соглашением сторон, если Кодексом, транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми в соответствии с ними правилами не установлено иное.

В соответствии с положениями статьи 785 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 793 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств по перевозке стороны несут ответственность, установленную настоящим Кодексом, транспортными уставами и кодексами, а также соглашением сторон.

В соответствии с положениями статьи 796 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 95 Федерального закона от 10.01.2003 № 8-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации" перевозчик несет ответственность за несохранность груза, произошедшую после принятия его к перевозке и до выдачи грузополучателю.

Аналогичное правило закреплено и в § 1 ст. 22 СМГС и § 1 ст. 23 СМГС - железная дорога принявшая груз несет ответственность за его утрату с момента принятия груза до выдачи на станции назначения.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 796 Гражданского кодекса Российской Федерации, перевозчик несет ответственность за несохранность груза, происшедшую после принятия его к перевозке и до выдачи грузополучателю, если не докажет, что утрата груза или багажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.

В соответствии с абзацем 2 пункта 2 названной статьи, ущерб, причиненный при перевозке груза, возмещается перевозчиком в случае утраты груза - в размере стоимости утраченного груза.

В соответствии с положениями статьи 95 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации перевозчик несет ответственность за несохранность груза, грузобагажа после принятия его для перевозки и хранения и до выдачи его грузополучателю (получателю), если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза, грузобагажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить или устранить по не зависящим от него причинам.

В соответствии с положениями статьи 96 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации, перевозчик в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, возмещает ущерб, причиненный при перевозке груза, в размере стоимости утраченного или недостающего груза в случае его утраты или недостачи.

Стоимость груза определяется исходя из его цены, указанной в счете продавца или предусмотренной договором, а при отсутствии счета продавца или цены в договоре - исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 797 Гражданского кодекса Российской Федерации, до предъявления к перевозчику иска, вытекающего из перевозки груза, обязательно предъявление ему претензии в порядке, предусмотренном соответствующим транспортным уставом или кодексом.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 797 Гражданского кодекса Российской Федерации, иск к перевозчику может быть предъявлен грузоотправителем или грузополучателем в случае полного или частичного отказа перевозчика удовлетворить претензию либо неполучения от перевозчика ответа в тридцатидневный срок.

Истцом претензионный порядок соблюден.

Согласно расчету истца, в результате недостачи принятого к перевозке ОАО "РЖД" Товара в вагонах №66722125, №67923375, №65367831, №67697557, №66814914, №67893842, №67621649 по железнодорожной накладной №08081055 Открытому акционерному обществу "ЭНЕРГОПРОМ - Новочеркасский электродный завод" был причинен имущественный вред на сумму 6 052 351.79 руб., в том числе: стоимость недостачи груза без учета НДС в рублях - 4 820 044 рубля 15 копеек, стоимость уплаченного НДС 18 % - 887 021 рубль 64 копейки, стоимость таможенного сбора - 4556 рублей 68 копеек, стоимость ж/д тарифа - 147 363 рубля 33 копейки, стоимость сбора за оформление транзитной декларации – 476 рублей 78 копеек, стоимость морского фрахта - 104 384 рубля 63 копейки, стоимость выгрузки груза - 88 524 рубля 58 копеек.

В соответствии с правилами статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Возражая против доводов истца, ответчик ссылается на то, что истцом все памятки приемосдатчика подписаны без возражений, а также им не зафиксирован какой-либо доступ к грузу.

Ответчик полагает, что в данном случае за недостачу груза, всю ответственность несет грузополучатель.

Приказом №29 от 18.06.2003 Министерства путей сообщения Российской Федерации утверждены Правила выдачи грузов на ж.д. транспорте (в редакции от 03.10.2011).

В соответствии с абзацем вторым п.1 Правил, последние применяются в отношении выдачи грузов при перевозках в международном сообщении.

В соответствии с п. 5.2 Правил по грузам (за исключением контейнеров), перевозимым в вагонах открытого типа подвижного состава, перевозчиком осуществляется проверка путем визуального осмотра груза в вагоне на наличие признаков утраты, недостачи или повреждения и, при отсутствии обстоятельств, предусматривающих необходимость перевозчика принять участие в выдаче груза в соответствии со статьей 41 Устава, такие грузы выдаются в вагонах без проверки.

При приемке вагонов с грузом 27.08.2013 представителем грузополучателя, повреждений вагона, свидетельствующем о доступе к грузу, расхождение в количестве мест не выявлено, вагон с грузом был помещен грузополучателем на пути необщего пользования.

Согласно статье 118 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации перевозчик освобождается от ответственности за повреждение (порчу) принятого для перевозки груза в случае, если груз, прибыл в исправных вагоне, контейнере с исправными запорно-пломбировочными устройствами, установленными грузоотправителем, либо исправных вагоне, контейнере без перегрузки в пути следования с исправной защитной маркировкой или исправной увязкой, а также при отсутствии признаков, свидетельствующих о несохранности груза, грузобагажа.

В указанных случаях перевозчик несет ответственность за несохранность груза, если предъявитель претензии докажет, в том числе при необходимости с привлечением независимых экспертов и в порядке, установленном статьей 42 настоящего Устава, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза произошли по вине перевозчика.

В соответствии с п. 11 Правил в случае, если после передачи перевозчиком вагонов с грузами, в том числе с контейнерами, грузополучателю или владельцу железнодорожных путей необщего пользования или пользователю, с которыми заключен договор на эксплуатацию железнодорожных путей необщего пользования или договор на подачу и уборку вагонов, будут обнаружены обстоятельства, свидетельствующие о доступе к грузу (например, повреждение ЗПУ, люков, обшивки вагонов, контейнеров и др.), не установленные при передаче и не отраженные в памятке приемосдатчика, то всю ответственность за несохранность грузов несет сторона (грузополучатель,