Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2015 по делу n А32-1778/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-1778/2015

25 мая 2015 года                                                                                 15АП-7669/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 25 мая 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 мая 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Илюшина Р.Р.

судей Т.Г. Гуденица, О.Ю. Ефимовой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Красиной А.Ю.

при участии:

от заявителя: Жилищно-строительного кооператива "Южный" - представитель Гунько Д.С. по доверенности от 04.02.2015;

от заинтересованного лица: Управления федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю -  представитель Нудной Н.С. по доверенности от 15.05.2015;

от третьего лица: Управления по надзору в области долевого строительства Краснодарского края – представитель  не явился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Жилищно-строительного кооператива "Южный"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 31.03.2015 по делу № А32-1778/2015

по заявлению Жилищно-строительного кооператива "Южный"

к заинтересованному лицу - Управлению федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

при участии третьего лица -Управления по надзору в области долевого строительства Краснодарского края

о признании недействительным решения,

принятое судьей Хмелевцевой А.С.,

УСТАНОВИЛ:

Жилищно-строительный кооператив «Южный» (далее – заявитель, кооператив) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – антимонопольный орган, управление) от 22.12.2014 по делу № 292/Р.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление по надзору в области долевого строительства Краснодарского края

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 31.03.2015  в удовлетворении заявленных требований отказано.

 Решение мотивировано тем, что деятельность ЖСК «Южный» не может быть регламентирована Федеральным законом от 30.12.2004  № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах» (далее – Закон № 215-ФЗ), поскольку ЖСК «Южный» не является жилищно-накопительным кооперативом, следовательно, реклама кооператива распространена с нарушением требований п. 2 ст. 5 Закона №38-ФЗ.

Жилищно-строительный кооператив "Южный" обжаловал решение Арбитражного суда Краснодарского края от 31.03.2015 в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просил обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивированна тем, что суд первой инстанции не выяснил в полном объеме обстоятельства, имеющие значение для дела.  По мнению апеллянта судом не был учтен факт того, что ЖСК "Южный" не давал распоряжения по размещению ссылки на Закон № 215-ФЗ в средствах массовой информации. Лицом, определившим содержание рекламы, является Квитчук Н.Ю., которая действовала с превышением полномочий, предоставленных ей по договору возмездного оказания услуг от 01.04.2014. По мнению подателя жалобы, безосновательное отклонение доводов заявителя и не принятие во внимание претензионного порядка разрешения спора с ООО «Сделка» и ООО РИА «Ва-Банкъ в Краснодаре» являются нарушением статьи 169, п. 4 статьи 170 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзывах на апелляционную жалобу управление и третье лицо просят обжалуемый судебный акт оставить без изменения.

В судебном заседании представитель кооператива поддержал доводы своей апелляционной жалобы.

Представитель управления повторил доводы отзыва на жалобу,  решение суда просил оставить без изменения.

Жалоба рассмотрена в отсутствие представителя третьего лица, извещенного о времени и месте  заседания апелляционного суда надлежащим образом, в порядке ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, при осуществлении государственного надзора и в связи с рассмотрением заявления Управления по надзору в сфере долевого строительства Краснодарского края о признаках нарушения законодательства о рекламе антимонопольный орган выявил факт распространения рекламы следующего содержания: «ЖСК ЮЖНЫЙ, жилищно-строительный кооператив, квартиры в новом жилом комплексе в Комсомольском МКР, по ул. Тюляева… Доступные цены www.zsk-yug.ru, 8(800)77-57-881, звонок бесплатный. Разрешение на строительство… Строительство ведется согласно действующего жилищного законодательства РФ и ФЗ 215».

Определением антимонопольного органа от 01.10.2014 возбуждено производство по делу № 292Р/2014 по признакам нарушения законодательства о рекламе.

Решением антимонопольного органа от 22.12.2014 по делу № 292/Р спорная реклама признана ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 138-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон № 138-ФЗ).

В указанной рекламе содержатся информация о том, что ЖСК «Южный» реализует квартиры в г. Краснодаре в новом жилом комплексе в Комсомольском МКР, по ул. Тюляева.  На интернет-сайте с доменным именем zsk-yug.ru, указанном в рекламе, содержится информация о строительстве ЖСК «Южный» многоквартирного жилого дома по адресу: г. Краснодар, ул. Тюляева, 3/2.

Данная реклама распространялась через газеты «Ва-Банкъ в Краснодаре» от 12.07.2014 № 27(445) на странице 28 и «Сделка в Краснодаре» от 15.10.2014 № 43 (393) на странице 60.

В соответствии с копиями приказа от 17.03.2014 № 49 Департамента архитектуры и градостроительства администрации муниципального образования г. Краснодар и разрешения на строительство от 05.08.2013 № RU 23306000-1889/1-р ЖСК «Южный» осуществляет строительство многоквартирного жилого дома на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0414013:275, расположенном по адресу: Краснодарский край, город Краснодар, ул. Тюляева, 3/2, в Карасунском внутригородском округе.

Установлено, что сведения, содержащиеся в рекламе, направлены на привлечение денежных средств граждан для строительства (создания) многоквартирного дома в рамках положений гражданского законодательства Российской Федерации, а также Федерального закона от 30.12.2004 № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах» (далее – Закон № 215-ФЗ).

Считая, что решение антимонопольного органа от 03.07.2014 по делу № 292/Р не соответствует законодательству и нарушает права общества, последнее обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Повторно исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции признал правомерным отклонение судом первой инстанции заявленных ЖСК «Южный»  требований по следующим основаниям.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Статьей 5 Закона № 38-ФЗ закреплено, что реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона № 38-ФЗ под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объектом рекламирования согласно части 2 статьи 3 Закона № 38-ФЗ является товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Под недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара (пункт 2 части 3 статьи 5 Закона № 38-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 36 Закона о рекламе антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 1 статьи 5 Закона о рекламе реклама должна быть добросовестной и достоверной. Под ненадлежащей рекламой понимается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (пункт 4 статьи 3 Федерального закона "О рекламе"). Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

В соответствии с частью 6 статьи 38 Закона № 38-ФЗ ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 2 части 3 статьи 5, пунктом 4 части 4 статьи 5, частью 6 статьи 5, частью 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» несет рекламодатель.

Согласно статье 3 Закона № 38-ФЗ рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, а рекламопроизводителем – лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.

В соответствии с пунктом 20 части 3 статьи 5 Закона о рекламе недостоверной признается реклама, которая содержит недостоверные сведения об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 5 Закона о рекламе недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.

В силу части 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения и использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В пункте 28 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 08.10.2012 г. N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", указано, что рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе к рекламе, в частности о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что сведения, содержащиеся в рекламе, направлены на привлечение денежных средств граждан для строительства (создания) многоквартирного дома в рамках положений гражданского законодательства Российской Федерации, а также Федерального закона от 30.12.2004 № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах», тогда как деятельность ЖСК «Южный» не может быть регламентирована Законом № 215-ФЗ.

В соответствии со ст. 110 ЖК РФ жилищным или жилищно-строительным кооперативом признается добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления жилыми и нежилыми помещениями в кооперативном доме. Члены жилищно-строительного кооператива своими средствами участвуют в строительстве, реконструкции и последующем содержании многоквартирного дома. Жилищные и жилищно-строительные кооперативы являются потребительскими кооперативами.

Согласно части 5 статьи 110 Жилищного кодекса Российской Федерации действие положений главы 11 «Организация и деятельность жилищных и жилищно-строительных кооперативов» Жилищного кодекса Российской Федерации не распространяется на иные специализированные потребительские кооперативы, создаваемые в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье в соответствии с федеральными законами о таких кооперативах. Порядок создания и деятельности таких кооперативов, правовое положение их членов определяются указанными федеральными законами.

Член жилищного кооператива приобретает право собственности на жилое помещение в многоквартирном доме в случае выплаты