Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2015 по делу n А32-33458/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-33458/2014

05 мая 2015 года                                                                                 15АП-5704/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 28 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 мая 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ванина В.В., Ереминой О.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Айдинян Т.Г.

при участии:

от истца: извещен, не явился;

от ответчика: извещено, не явился;

от третьих лиц: извещено, не явился

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Едиханова Рамиля Хусаиновича на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 13.02.2015 по делу № А32-33458/2014 по иску индивидуального предпринимателя Едиханова Рамиля Хусаиновича к ответчику - открытому акционерному обществу "Кубаньэнерго" при участии третьего лица - открытого акционерного общества "Кубаньэнергосбыт" о признании незаконным акта о неучтенном потреблении электрической энергии принятое в составе судьи Нигоева Р.А.

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Едиханов Р.Х. г. Тимашевск обратился в арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к ОАО "Кубаньэнерго", г. Тимашевск и к ОАО "Кубаньэнергосбыт", г. Тимашевск с требованиями: признать незаконным акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 13080233 от 02.07.2014 г. и счет на оплату по акту N 13080233 от 02.07.2014 г.

Решением суда от 13.02.2015 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что суд неправильно указал, что истцом выбран неверный способ защиты, исковые требования направлены на освобождение от обязанности по оплате объема безучетного потребления энергии. 02.07.2014 ответчиком проводилась неплановая проверка в отсутствие к тому оснований, предыдущая проверка была проведена 07.02.2014. Акт о неучтенном потреблении энергии от 02.07.2014 составлен с нарушениями, причинная неисправности прибора учета не указана, акт не имеет законной силы. Возможной причиной неисправности прибора учета является вмешательство третьих лиц, о чем не было известно истцу.

В судебное заседание лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

От ответчика поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу. От третьего лица поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 02 июля 2014 года сотрудниками ОАО "Кубаньэнерго" Тимашевского филиала был проведен осмотр точки поставки N 5 по договору N 750661 "бригадный дом", расположенный по адресу: г. Тимашевск, 1 отд. Садовод, по результатам которого составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 13080233, из которого следует, что при включении нагрузки 100% счетный механизм на фазе "А" и "Б" не считает, недоучет составил 66%.

На основании указанного акта о неучтенном потреблении электроэнергии ОАО "Кубаньэнерго" Тимашевский филиал выставил истцу счет на оплату на сумму 288 205 руб. 94 коп.

Истец, полагая, что указанный акт о неучтенном потреблении электроэнергии является незаконным и нарушает права и интересы заявителя, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что исковые требования не подлежат удовлетворению.

В силу части 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила настоящего параграфа применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

огласно п. 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Положение) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг но передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно п. 145 Основных положений обязанность по обеспечению оснащения приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств. Кроме того, на собственниках установленных приборов учета лежит обязанность по обеспечению его эксплуатации, сохранности и целостности, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, а также по снятию и хранению его показаний и своевременной замене.

Пунктом 2 Положения определено, что "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности)."

В соответствии с п. 192 Положения по факт) выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

Согласно подпункту 2 п. 172 Положения Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Согласно материалам дела, 02 июля 2014 года работниками ОАО "Кубаньэнерго" в ходе мероприятий по выявлению фактов безучетного потребления электроэнергии потребителями был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии со стороны истца.

Так, было установлено, что на приборе учета потребителя было допущено безучетное потребление электрической энергии в виде отсутствия напряжения на фазе "А" и "Б", что повлекло за собой искажение данных прибора учета электроэнергии. Тем самым, истец использовал прибор учета, не отражающего 66% фактического объема потребления электроэнергии.

Кроме того, счетчик электрической энергии типа ЦЭ6803ВШ предназначен для коммерческого учета электрической энергии по трем фазам; учет электрической энергии данным счетчиком обеспечивается только по тем фазам, по которым к электричеству обеспечено присоединение. В случае, если на какой-либо фазе отсутствует напряжение, то количество электрической энергии, потребленной по данной фазе, счетчик не учитывает.

Факт отсутствия на момент проверки 02.07.2014 г. напряжения на фазах "А" и "Б", в результате чего показания счетчика не отражали фактически принятое количество энергии, подтверждается актом N 13080233 от 02.07.2014 о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя.

При составлении Акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление. Данные условия ОАО "Кубаньэнерго" соблюдены. Вышеуказанный акт был составлен в двух экземплярах в присутствии истца, им  подписан без претензий и возражений.

Довод истца о том, что в акте не отражено, в чем именно выразилось нарушение и каков его характер, обоснованно отклонен судом, поскольку в акте N13080233 от 02.07.2014 г. указано, что в результате инструментальной проверки прибора учета выявлен недоучет 66% (недоучет 2 на 2-х фазах из трех).

Ответчик пояснил, что замеры недоучета были произведены токоизмерительными клещами. Поверка токоизмерительных клещей (АТК -2200 N 07150864), которыми в момент составления актов измеряли мощность токоприемников, произведена своевременно, о чем выдано свидетельство о поверке N 717Т от 14.08.2013 г. В связи с чем, довод истца, о том, что измерения проводились клещами не прошедшими государственную поверку, не нашел своего подтверждения.

Истцом не было представлено доказательств, опровергающих выявленные в ходе проверки нарушения.

Кроме этого, впоследствии, 08.07.2014 г. прибор учета был заменен на новый, что также свидетельствует о неисправности прибора учета на момент проверки, т.е. 02.07.2014 г., доказательств проверки работоспособности спорного прибора учета перед его заменой истцом не представлено.

В соответствии с п.10.10. РД 34.09.101-94 Типовой инструкции по учету электроэнергии при ее производстве, передаче и распределении, п. 2.11.17. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Таким образом, выявленное сетевой компанией нарушение является достаточным для квалификации потребления обществом электроэнергии как безучетного.

Поскольку на абоненте лежит обязанность обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, он несет риск последствий их неисправности, если он не докажет, что неисправность связана с неправомерными действиями энергоснабжающсй организации.

При законодательно установленной обязанности абонента по обеспечению исправности приборов учета (статья 539 ГК РФ) отраженный в акте безучетного потребления факт отсутствия напряжения на фазах "А" и "Б", в любом случае предполагает неисправность счетчика и ответственность абонента.

Довод истца о том, что имеющийся акт о неучтенном потреблении электрической энергии сам по себе не может являться основанием для взыскания денежной суммы в счет стоимости неучтенной электроэнергии, правомерно признан судом несостоятелен, поскольку необходимо учитывать, что составленный в установленном порядке указанный акт является единственным доказательством безучетного потребления энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата энергии производиться за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

На основании вышеуказанного акта и в соответствии с требованиями пунктов 194 и 195,196 Положения произведен расчет количества и стоимости безучетно потребленной абонентом электрической энергии.

Акт оформлен в соответствии с требованиями норм п. 192 Положения N 442, поскольку содержит сведения о способе безучетного потребления и иные необходимые сведения.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что акт N 13080243 составлен правомерно и соответствует действующему законодательству, кроме того, содержит сведения о выявленных нарушениях.

Исходя из положений действующего законодательства и условий заключенного договора, обеспечение надлежащего технического состояния эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования является обязанностью потребителя электрической энергии, которая им была не выполнена надлежащим образом, что и привело к возникновению безучетного потребления.

Указывая на различные пороки акта о безучетном потреблении, истец по