Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.05.2015 по делу n А53-8142/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и площади Молодежная в пос. Орловский в 2009 году составила 9339142 рублей, в то время как стоимость всех выполненных за 2009 год Обществом работ - 10288760 рублей).

В соответствии с установленными данными фактическая численность сотрудников в ООО СФ «НОВОСТРОЙ» составила в 2009 г. - 14 человек; в 2010 г. - 7 человек. Вид деятельности Общества строительство зданий и сооружений (ОКВЭД- 45.2)

Согласно данным налоговых деклараций ООО СФ «НОВОСТРОЙ» доход общества от реализации по налогу на прибыль составил: за 2009 г. - 8 759 181руб., за 2010 г.-9 182 418 руб.; а налоговая база от реализации товаров (работ, услуг), а так же передачи имущественных прав по НДС составила: за 2009 г. - 8 719 290 руб., за 2010г. - 9 140 046 руб.

Между тем, как следует из пункта 8. Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации" налоговые органы в соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ вправе определять суммы налогов, подлежащие уплате налогоплательщиками в бюджетную систему Российской Федерации, расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

При этом бремя доказывания того, что размер доходов и (или) расходов, определенный налоговым органом по правилам подпункта 7 пункта 1 статьи 31 Кодекса, не соответствует фактическим условиям экономической деятельности налогоплательщика, возлагается на последнего, поскольку именно он несет риски, связанные с возникновением оснований для применения налоговым органом расчетного метода определения сумм налогов.

Изложенным подходом необходимо руководствоваться как в случае отсутствия у налогоплательщика соответствующих документов, так и при признании их ненадлежащими.

В этой связи бремя доказывания о факта, что деятельность и доходы избранных налоговым органом организаций, не являются аналогичными по отношению к заявителю, лежит на самом заявителем. Между тем, каких либо документальных доказательств в обоснование изложенных доводов о несоответствии деятельности и доходов выбранных налоговым органом Обществ деятельности и доходам самого заявителя - в материалы дела заявителем не представлено.

Заявитель, указывая, что налоговый орган исчислил налоги в завышенных размерах, оспаривает выводы налогового органа относительно исчисления налога на добавленную стоимость за 2009 год в сумме 3898994 рублей, за 2010 год в сумме 3452085 рублей.

При рассмотрении требований заявителя судом установлено, что налоговым органом налоговые обязательства общества по исчислению и уплате НДС определялись в следующем порядке: определялась средняя налоговая база по реализации на одного работника (по каждому кварталу) путем деления суммы налоговой базы по НДС аналогичных предприятий (реализация за квартал) на среднее число работников аналогичных предприятий.

Налоговая база ООО СФ «НОВОСТРОЙ» была определена налоговым органом как произведение количества работников ООО СФ «НОВОСТРОЙ» и средней налоговой базы по реализации на одного работника по аналогичным предприятиям.

Из полученного показателя, путем применения ставки 18%, определен налог на добавленную стоимость ООО СФ «НОВОСТРОЙ» за проверяемые периоды, вместе с тем налоговым органом к указанным показателям суммированы вычеты, примененные обществом в порядке статей 171,172 НК РФ, при предъявлении деклараций по НДС в проверяемые налоговые периоды.

По результатам выездной налоговой проверки на основании данных использованных налоговым органом аналогичных налогоплательщиках, НДС в отношении ООО СФ «НОВОСТРОЙ» определен за период 2009 год в общей сумме 4457340 рублей, а за 2010 год в сумме 4540563 рублей.

Согласно статье 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются следующие операции: реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии со статьей 153 Налогового кодекса Российской Федерации при определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.

В силу статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 Кодекса налоговые вычеты.

Согласно пункту 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных статьей 172 Кодекса, и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном налоговым законодательством. Обязанность по составлению счетов-фактур, являющихся основанием для применения налогового вычета налогоплательщиком-покупателем товаров (работ, услуг), и отражению в них сведений, определенных статьей 169 Кодекса, возлагается на продавца.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Таким образом, общество обязано представить документы, обосновывающие заявленный им налоговый вычет. При утрате первичных бухгалтерских документов такими документами могут служить копии счетов-фактур, а также иных документов, подтверждающих сумму НДС, предъявленную к оплате по счетам-фактурам контрагентами общества при расчетах за поставленные товары (постановление Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 09.11.2010№ 6961/10, от 09.03.2011 года №14473/10).

Из названных норм права следует, что документальное обоснование права на вычет сумм НДС, уплаченных контрагентам при приобретении товара, лежит на налогоплательщике. При этом исключена возможность использования в целях определения сумм налоговых вычетов расчетного метода в силу их заявительного характера и особого подтверждения порядка применения.

Как следует из материалов дела, документов по исчислению налога на добавленную стоимость и о применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в период проведения налоговым органом проверки общество не представило.

Решение о проведении выездной налоговой проверки № 98 от 26.03.2012 года, уведомление о необходимости обеспечения ознакомления с документами, связанными с исчислением и уплатой налогов, № 11 -32/06229 от 26.03.2-12 года, требование о предоставлении документов (информации по статье 93 Налогового кодекса Российской Федерации № 11 -32/13968 от 26.03.2012 года руководитель ООО СФ «НОВОСТРОЙ» получил лично 26.03.2012 года.

Общество в налоговый орган направило в налоговый орган письмо № 15 от 13.04.2012 года (вх.№ 012267 от 13.04.2012 года), в соответствии с которым просил предоставить время для восстановления документов два месяца. В этой связи налоговым органом было принято решение о продлении сроков предоставления документов № 121 от 16.04.2012 года. По истечении двухмесячного срока документы к проверки Обществом представлены не были

26.10.2012 года налоговой инспекцией было предложено ООО СФ «НОВОСТРОЙ» представить налоговому органу сведения об аналогичных налогоплательщиках (письмо № 11-32/27328 от 26.10.2012 года) для определения сумма налогов подлежащим к уплате в бюджетную систему расчетным путем. Общество сообщило о невозможности предоставления информации об аналогичных налогоплательщиках (письмо № 336 от 11.11.2012 года вх. 037903 от 16.11.2012 года).

В соответствии со статьей 89 Налогового кодекса Российской Федерации выездная налоговая проверка не может продолжаться более двух месяцев. Указанный срок может быть продлен до четырех месяцев, а в исключительных случаях - до шести месяцев.

Как следует из акта проверки, проверка начата 26.03.2012 года и окончена 15.11.2012 года. В связи с предоставлением права обществу на восстановление и сбор документов проверка была приостановлена на период с 18.05.2013 года по 09.12.2013 года.

Возражения и частично восстановленные документы представлены обществом по истечении срока на предоставление возражений 11.01.2013 года и после первого рассмотрения материалов проверки.

Так, 28.12.2012 года представители общества пояснили, что у общества имеются первичные документы (акты выполненных работ, счета фактуры) которые общество готово представить к возражениям и просит предоставить для этого время до 11.01.2013 года.

11.01.2013 года обществом к возражениям были дополнительно предоставлены акты о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ, затрат, договоры, книги продаж, счета-фактуры, товарные накладные, книги покупок.

Вместе с тем судом учтено, что применение налоговых вычетов по НДС является правом налогоплательщика, носит заявительный характер посредством их декларирования в подаваемых в налоговый орган налоговых декларациях и может быть реализовано только при соблюдении установленных в главе 21 Налогового кодекса Российской Федерации условий.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 N 914 утверждены Правила ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по НДС (далее - Правила), в пункте 7 которых определено, что покупатели ведут книгу покупок, предназначенную для регистрации счетов-фактур, выставленных продавцами, в целях определения суммы НДС, предъявляемой к вычету (возмещению) в установленном порядке.

В соответствии с пунктом 8 Правил счета-фактуры, полученные от продавцов, подлежат регистрации в книге покупок по мере возникновения права на налоговые вычеты в порядке, установленном статьей 172 Кодекса.

Согласно пункту 4 Порядка заполнения налоговой декларации по НДС, являющемуся приложением к приказу Минфина Российской Федерации от 15.10.2009 N 104н "Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость и порядка ее заполнения", декларация составляется на основании книг продаж, книг покупок и данных регистров бухгалтерского учета налогоплательщика (налогового агента), а в случаях, установленных Налоговым кодексом, - на основании данных регистров налогового учета налогоплательщика (налогового агента).

Абзацем 2 пункта 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации прямо предусмотрено, что вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг).

Из оспариваемого решения следует, и сторонами не оспаривается, что представленный обществом 11.01.2014 года пакет документов в обоснование права на налоговые вычеты по НДС полным не являлся, не имелось доказательств принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг). Также налоговый орган указывает, что не имелось доказательств транспортировки приобретенных товаров.

Меры по восстановлению бухгалтерского учета за проверяемый период не были приняты обществом и при первичном апелляционном рассмотрении жалобы общества на решение налогового органа, а также при первичном рассмотрении заявления о признании решения налогового органа недействительным в арбитражном судопроизводстве.

Непринятие налоговым органом по проверяемым периодам к вычету сумм НДС, по которым обществом представлены счета-фактуры, без подтверждения факта принятия приобретенных товаров, работ, услуг к учету, соответствует положениям статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации.

В этой связи суд правомерно установил, что отсутствуют основания для выводов о недействительности решения налогового органа в части отказа в предоставлении налоговых вычетов по НДС, в отношении которых обществом представлены счета-фактуры, однако не доказано о принятии таких товаров, работ и услуг к учету в проверяемом периоде.

В данном случае судом также учтено, что в соответствии с Федеральным законом от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Материалами дела подтверждено, что первичные бухгалтерские документы общества были утрачены по причине пожара произошедшего 30.04.2011 года в офисе общества. Принятие (непринятие) обществом надлежащих мер к восстановлению бухгалтерского учета зависит только от действий самого налогоплательщика, и не обусловлено действиями налоговых органов.

Между тем за период с 30.04.2011 года по 11.01.2014 год меры к восстановлению бухгалтерского учета обществом приняты не были.

По указанным основаниям в совокупности, доводы общества о нарушении налоговым органом его права на получение в проверяемом периоде налогового вычета по НДС, судом правомерно  не приняты, поскольку общество не реализовало в надлежащем порядке при проведении в отношении него мероприятий налогового контроля предоставленное ему законом право на использование налогового вычета.

Действия