Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.04.2015 по делу n А53-397/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-397/2015

30 апреля 2015 года                                                                           15АП-5133/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 23 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 апреля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Смотровой Н.Н.,

судей Сурмаляна Г.А., Соловьевой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания

при участии:

от заявителя: представителя Михайлюковой Н.А. по доверенности от 26.11.2014;

от заинтересованного лица: представителя Сироткина М.А. по доверенности от 01.10.2014;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Энергосбыт Ростовэнерго»

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 18.02.2015 по делу № А53-397/2015

по заявлению открытого акционерного общества «Энергосбыт Ростовэнерго»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области

о признании незаконным решения,

принятое в составе судьи Колесник И.В.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Энергосбыт Ростовэнерго» (далее – общество, ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее – Управление) о признании недействительным решения от 07.10.2014 по делу № 1037/02.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.02.2015 в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано доказанностью наличия в действиях общества нарушения положений части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Не согласившись с принятым судебным актом, общество подало в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить, ссылаясь на то, что данный судебный акт принят с нарушением норм материального права. В обоснование апелляционной жалобы общество ссылается на отсутствие его вины в нарушении положений части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», указывает, что действия общества явились следствием противоправных действий ООО ЖКХ «Ленинский-2», выразившихся в непредставлении информации по нежилым помещения многоквартирного дома, расположенного по адресу: г. Ростове-на-Дону, ул. Б. Садовая, 34 «б».

Управление представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

В судебном заседании представитель общества доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил решение суда отменить. 

Представитель Управления возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в Управление поступило обращение от жильцов жилого дома, расположенного по адресу: ул. Б. Садовая, дом 34 «Б», в г. Ростове-на-Дону о неправомерных действиях ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго», выразившихся в выставлении счета за электроэнергию жильцам указанного дома по завышенным показателям на общедомовые нужды.

Приказом руководителя Управления от 23.05.2014 № 214 по вышеуказанной жалобе в отношении общества возбуждено дело № 1037/02 по признакам нарушения ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»

В ходе рассмотрения антимонопольного дела было установлено, что управляющей организацией ООО «ЖКХ Ленинскнй-2» заключен договор энергоснабжения №12173 от 07.04.2014 с ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» в целях предоставления коммунальных услуг собственникам помещений в доме по ул. Б. Садовая, 34 «Б» в г. Ростове-на-Дону.

Помещения указанного многоквартирного жилого дома оснащены индивидуальными (квартирными) приборами учета (далее - ИПУ), а сам дом оснащен общедомовым прибором учета.

С 01.10.2013 ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» в одностороннем порядке отказалось от исполнения договоров энергоснабжения с управляющей организацией ООО «ЖКХ ЛенинскиЙ-2» в связи с ненадлежащим исполнением управляющей организацией обязательств по оплате за электроэнергию в соответствии с пунктом 53 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Правила № 442)

Поэтому с 01.10.2013 ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» является исполнителем коммунальных услуг по электроснабжению потребителей, проживающих в доме по ул. Б. Садовая, 34 «Б» в г. Ростове-на-Дону.

ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354, выставило счета-извещения жильцам дома по ул. Б. Садовая, 34 «Б» в г. Ростове-на-Дону за период октябрь 2013 года - февраль 2014 года.

В данном жилом доме имеются как жилые помещения, так и нежилые помещения.

Из счетов-извещений следует, что жильцами указанного дома (кв. №№ 1,4, 8,12,13,17,19,21,23) в определенные месяцы не были поданы показания индивидуальных приборов учета и ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» указанным потребителям, не предоставившим показания индивидуальных приборов учета с указанием объема потребленной электроэнергии «0», объем потребленной электроэнергии не начислялся.

Таким образом, объем электроэнергии, потребленной в местах общего пользования, не был распределен пропорционально между всеми собственниками помещений, расположенных в доме, то есть между собственниками как жилых, так и нежилых помещений, показания приборов по которым не были предоставлены.

Рассмотрев материалы дела № 1037/02, комиссия Управления вынесла решение от 07.10.2014 по делу №1037/02, в соответствии с которым действия общества признаны нарушающими часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», что выразилось в не распределении на нежилые помещения многоквартирного дома объема электроэнергии, потребленной в местах общего пользования в данном доме.

Не согласившись с данным решением Управления, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не нашёл достаточных оснований для переоценки вывода суда первой инстанции о законности и обоснованности оспариваемого обществом решения Управления.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частями 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или отдельных положений, решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт, действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для признания ненормативных правовых актов недействительными, а также действий (бездействия) должностного лица неправомерными является несоответствие их закону и иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» приказом Ростовского УФАС России от 08.11.2006 № 32-р с долей более 65% включено в Реестр хозяйствующих субъектов занимающих долю на рынке определенного товара более 35% по виду деятельности - розничная реализация электрической энергии в границах расположения распределительных сетей электрической энергии, к которым присоединены потребители.

Согласно п. 3.6.5. Административного регламента ФАС по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденного приказом ФАС России от 17.01.2007 № 5, доминирующее положение хозяйствующего субъекта определяется на товарном рынке, в продуктовых границах которого он был включен в Реестр хозяйствующих субъектов, занимающих долю на рынке определенного товара более 35%.

ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» является гарантирующим поставщиком на розничном рынке электроэнергии в Ростовской области (статус гарантирующего поставщика присвоен 13 октября 2006 года в соответствии с постановлением РСТ от 13.10.2006 №10/1; 01 июля 2013 года - с даты внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о прекращении деятельности ЗАО «ДЭС» в результате реорганизации ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» в форме присоединения к нему ЗАО «ДЭС», в соответствии с постановлением РСТ от 26,04,2013 №11/1).

Таким образом, ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» занимает доминирующее положение на рынке услуг по реализации электрической энергии в границах Ростовской области, соответственно на деятельность общества на рынке услуг по реализации электрической энергии распространяются ограничения, установленные ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции».

Как следует из материалов дела и установлено судом, с 01.10.2013 ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» является исполнителем коммунальных услуг по электроснабжению потребителей, собственников и пользователей помещениями в многоквартирном жилом доме, расположенном по адресу: ул. Б. Садовая, 34 «Б» в г. Ростове-на-Дону, ввиду того, что в связи с ненадлежащим исполнением условий договора управляющей организацией – ООО «ЖКХ Ленинский 2», заявитель в одностороннем порядке отказался от исполнения договора энергоснабжения.

Соответственно, ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» взяло на себя обязанности по начислению платы за коммунальные услуги собственникам помещений в указанном жилом доме.

Пунктом 53 Правила № 442 установлено, что в случае если по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному с гарантирующим поставщиком, потребителем (покупателем) не исполняются или исполняются ненадлежащим образом обязательства по оплате, то гарантирующий поставщик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора полностью, уведомив такого потребителя (покупателя) об этом за 10 рабочих дней до заявляемой им даты отказа от договора. При этом, в случае если гарантирующий поставщик по указанным основаниям в одностороннем порядке полностью отказывается от исполнения договора, заключенного с энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, исполнителем коммунальных услуг, то для обеспечения бесперебойного энергоснабжения потребителей энергосбытовой (энергоснабжающей) организации, исполнителя коммунальных услуг гарантирующий поставщик обязан обеспечить принятие их на обслуживание, организованное в установленном разделом II настоящего документа порядке.

Согласно пп. «б» п. 59 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 (далее - Правила № 354) плата за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный период, определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6 месяцев, а если период работы прибора учета составил меньше б месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев в случае непредставления потребителем показаний индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета за расчетный период в сроки, установленные настоящими Правилами, или договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг, или решением общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, - начиная с расчетного периода, за который потребителем не представлены показания прибора учета до расчетного периода (включительно), за который потребитель представил исполнителю показания прибора учета, но не более 6 расчетных периодов подряд.

Таким образом, в случае не представления потребителем показаний индивидуального прибора учета, ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» обязано выставить такому потребителю плату за среднемесячный объем потребления