Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.04.2015 по делу n А32-14146/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-14146/2014

27 апреля 2015 года                                                                           15АП-2677/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 апреля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ильиной М.В.,

судей Мисника Н.Н., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Стефанцевой А.В.,

при участии:

от третьего лица – Закурдаева Н.А. по доверенности № 2-4/527 от 10.10.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Энерго-ресурс»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.12.2014 по делу № А32-14146/2014, принятое в составе судьи Тамахина А.В.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Современные строительные технологии» (ОГРН 1026300894982/ ИНН 6314018962)

к обществу с ограниченной ответственностью «Энерго-ресурс» (ОГРН1057423535740/ ИНН 7451219091)

при участии третьего лица: закрытого акционерного общества «Тандер» (ОГРН 1022301598549/ ИНН 2310031475)

о взыскании задолженности

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Современные строительные технологии» обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Энерго-ресурс» о взыскании задолженности в размере 1008000 руб.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 23.12.2014 исковые требования удовлетворены, с ответчика в пользу истца взыскано 1008000 руб. долга.

ООО «Энерго-ресурс» обратилось с апелляционной жалобой, просило отменить решение суда первой инстанции, в иске отказать. Жалоба мотивирована тем, что суд необоснованно посчитал недоказанным факт выполнения ответчиком работ по проектированию, их принятия третьим лицом, а также факт проведения ответчиком зачета. Ответчиком были представлены в материал дела письма третьего лица о предварительном согласовании результатов выполненных ответчиком работ, накладные на передачу документации № 23п/04 и 24п/04 от 23.04.2012, акт сдачи-приемки выполненных работ от 23.04.2012 с отчетом о доставке за май 2012, заявление о проведении зачета встречных требований от 06.08.2012 с отчетом о доставке за август 2012, которыми доказывается факт выполнения ответчиком проектных работ по договору № РЦЦ/178/12 от 28.02.2012, а также проведение зачета.

ООО "Современные строительные технологии" апелляционную жалобу не признало, просило оставить решение суда первой инстанции без изменения. Истец указал, что ответчик не осуществлял строительство гипермаркета "Магнит" по адресу: Самарская обл., г.Кинель, ул.Чехова, 5, не разрабатывал проектно-сметную документацию, все работы на указанном объекте выполнены ООО "Современные строительные технологии" на основании договора РЦЦ/546/12, заключенного с ЗАО "Тандер". Представленная истцом в материалы дела часть проектной документации изготовлена в 2011 году и не могла быть выполнена на основании договора № РЦЦ/178/12 заключенного в 2012 году. Кроме того, проектная документация выполнена не ООО "Энерго-ресурс", а иным лицом, о чем свидетельствует надпись на лицевой стороне брошюры.

ЗАО "Тандер" в отзыве апелляционную жалобу не признало, просило оставить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.12.2014 без изменения. Третье лицо указало, что 23.09.2011 г. ЗАО «Тандер» перечислило ООО «Энерго-ресурс» денежные средства в размере 1008000 руб. в качестве аванса на разработку, согласование, экспертизу проекта, Кинель, Чехова, согл. дог. ГК/4747/11 от 08.09.2011 г. 18.02.2012 г. между ЗАО «Тандер» и ООО «Энерго-ресурс» было подписано соглашение о расторжении к договору №ГК/4747/11 от 08.09.2011 г. Согласно п. 3 указанного соглашения сторонами составлен акт сверки (приложение №1 к соглашению), в соответствии с которым генподрядчик по состоянию на 16 февраля 2012 г. имеет задолженность перед заказчиком в сумме 1008000 руб. (один миллион восемь тысяч рублей 00 копеек), в том числе НДС 18% -153762,71 руб.

05.05.2012 г. между ООО «Современные строительные технологии» и ЗАО «Тандер» был заключен Договор РЦЦ/546/12 на строительство торгового комплекса — гипермаркета по адресу: Самарская область, г. Кинель, ул. Чехова, 5. Согласно п.2.1 договора даказчик (ЗАО «Тандер») поручает, а генподрядчик (ООО «Современные строительные технологии») принимает на себя обязательства по строительству объекта (гипермаркета) «под ключ» в объёме и на условиях, предусмотренных договором и приложениями к нему. В п.2.2 договора определено, что под термином «под ключ» понимается выполнение всего комплекса работ по строительству объекта, обеспечивающих его ввод в эксплуатацию и нормальное функционирование в гарантийный период в соответствии с целевым назначением, в т.ч.: разработка проектной и рабочей (сметной) документации, согласование разделов с заказчиком, экспертиза проектной (или рабочей) документации, (в т.ч. изыскательские работы) на весь объект в целом. Все работы по строительству гипермаркета «Магнит» «под ключ» по адресу: Самарская область, г. Кинель, ул. Чехова, 5, выполнены ООО «Современные строительные технологии» в полном объёме, в т.ч. работы по ПСД.

25.05.2015 г. ЗАО «Тандер» и ООО «Энерго-ресурс» заключили договор РЦЦ/648/12 на строительство другого торгового комплекса — гипермаркета по адресу: Челябинская область, г. Снежинск, мкр.16 А «под ключ» в объёме и на условиях, предусмотренных договором и приложениями к нему. Таким образом, в указанный период ООО «Энерго-ресурс» выполняло работы (в том числе работы по ПСД) на другом объекте.

Представленные в материалы дела ООО «Энерго-ресурс» документы не могут являться доказательствами выполнения работ по ПСД, т. к. документы не отвечают признакам допустимости и относимости, не отражают фактический характер взаимоотношений сторон.

ООО «Энерго-ресурс» ссылается на заявление о проведении зачёта встречных однородных требований от 06.08.2012 г. (отчёт о доставке за август 2012г.). Однако, акт сверки с апеллянтом подписан 16.02.2012 г. (т.е. по истечении 6 месяцев). Более того, 14 мая 2012 г. ЗАО «Тандер» от ООО «Энерго-ресурс» было получено письмо, согласно которому ООО «Энерго-ресурс» не возражает против  заключения договора цессии между ЗАО «Тандер» и ООО «Современные строительные технологии» на уступку права требования по договору РЦЦ/178/12 от 28.02.2012 г. на строительство ГМ Кинель, который был заключён между ЗАО «Тандер» и ООО «Современные строительные технологии». Таким образом, ООО «Энерго-ресурс» было известно о цессии и о том, что договор на строительство гипермаркета по адресу: Самарская область, г. Кинель, ул. Чехова, 5 заключен с другим подрядчиком — ООО «Современные строительные технологии». Фактически указанным письмом ООО «Энерго-ресурс» признаёт факт существования задолженности перед ЗАО «Тандер».

ЗАО «Тандер» работы по ПСД у ООО «Энерго-ресурс» не принимало: представленная в материалы дела часть какой-то проектной документации не является подтверждением выполнения работ на объекте. Доказательства приёмки ЗАО «Тандер» работ по ПСД в виде акта выполненных работ и счёта-фактуры, имеющих подписи и печати сторон договора отсутствуют.

ЗАО «Тандер» не отрицает факт ведения переговоров с ООО «Энерго-ресурс», что подтверждаются имеющимися в материалах дела письмами.

Представленная ООО «Энерго-ресурс» в материалы дела накладная №24п/04 от 23.04.2012 г. подписана со стороны ЗАО «Тандер» специалистом по проектно-сметной документации ЗАО «Тандер» Никетеевой Ю.А. Специалист по проектно-сметной документации, согласно должностной инструкции, не вправе считать выполненными и принимать работы полностью или в части. О данном факте не могло быть не известно ООО «Энерго-ресурс». Кроме того, на накладной №24п/04 указана дата 23.04.2012 г., а 14.05.2012г. ООО «Энерго-ресурс» признало задолженность перед ЗАО «Тандер».

В указанной  накладной содержится только часть какой-то проектной документации. Данная документация не может являться доказательством выполнения работ полностью или в части.

Таким образом, задолженность ООО «Энерго-ресурс» перед ЗАО «Тандер» подтверждена (акт сверки от 16.02.2012 г.) и признана (письмо коммерческого директора от 14 мая 2012 г.). Следовательно, денежные средства в размере 1008000,00 руб. являются неосновательным обогащением ООО «Энерго-ресурс» и подлежат уплате ООО «Современные строительные технологии» на основании договора цессии.

Вступившим в законную силу судебным актом по делу №А32-11381/2014, в удовлетворении исковых требований ООО «Энерго-ресурс» было отказано, суд признал договор цессии, заключённый между ЗАО «Тандер» и ООО «Современные строительные технологии», действительным. ЗАО «Тандер» заявления о зачёте не получало, в спорный период от ООО «Энерго-ресурс» поступали только документы, касающиеся строительства по адресу: Челябинская область, г. Снежинск, мкр.16 А.

В судебном заседании представитель ЗАО «Тандер» апелляционную жалобу не признал, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Между ООО «Энерго-ресурс» (генподрядчик) и ЗАО «Тандер» (заказчик)  был заключен договор № ГК/4747/11 от 08.09.2011, согласно которому ответчик принял обязательства по разработке, согласованию и проведению экспертизы проектной документации гипермаркета, расположенного в пределах площадки по адресу - Самарской области, г. Кинель, ул. Чехова, 5, а заказчик обязался принять результат работ и уплатить обусловленную их стоимость.

В силу статьи 758 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат. Согласно статье 759 Кодекса по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации.

Во исполнение обязательств по договору ЗАО «Тандер», в соответствии с графиком финансирования проектных работ, являющимся приложением № 4 к договору на проектирование платежным поручением № 35772 от 23.09.2011 перечислило аванс на расчетный счет ООО «Энерго-ресурс»  в сумме 1008000 руб.

Соглашением от 18.02.2012 договор № ГК/4747/11 от 08.09.2011 расторгнут сторонами. В соответствии с п. 3 соглашения сторонами составлен акт сверки (приложение №1  к соглашению) согласно которому  генподрядчик  по состоянию на 16.02.2012  имеет задолженность перед заказчиком в сумме 1008000 руб.  С момента подписания соглашения генподрядчик соглашается с тем, что заказчик произведет перезачет суммы задолженности  генподрядчика в счет договора на строительство гипермаркета в пределах площадки по адресу: Самарская область, г.Кинель, ул.Чехова. д.5 , который будет заключен между сторонами в течение 30 календарных дней с момента подписания настоящего соглашения (п. 4). В случае незаключения в тридцатидневный срок  договора между сторонами генподрядчик обязуется вернуть денежные средства в размере 1008000 руб.  на расчетный счет заказчика в течение 10  банковских дней  с момента возникновения обязательств по возврату средств (п. 5 соглашения).

Между ООО «Энерго-ресурс» (генподрядчик) и закрытым акционерным обществом «Тандер» (заказчик) был заключен договор № РЦЦ/178/12 от 28.02.2012 на строительство торгового комплекса-гипермаркет «МАГНИТ» по адресу: Самарская обл., г. Кинель, ул. Чехова, д. 5. В соответствии с Приложением № 2 к договору подряда одним из этапов работ, выполняемых ответчиком по договору подряда, являются работы по разработке и согласованию с ЗАО «Тандер» проектной документации.

Таким образом, полученный ген.подрядчиком аванс  в размере 1008000 руб. был отнесен в счет работ ответчика по договору подряда № РЦЦ/178/12 от 28.02.2012.

При этом, факт выполнения ответчиком работ по договору подряда № РЦЦ/178/12 от 28.02.2012 не доказан, не представлены надлежащие доказательства передачи результата выполненных работ  заказчику и приемки последним данного результата работ в установленном порядке. Ответчик не представил в материалы дела доказательства приемки ЗАО «Тандер» работ по ПСД в виде акта выполненных работ, который является единственным документом, подтверждающим факт сдачи-приемки работ в соответствии с условиями пункта 10.1.1 договора.

Кроме того, из пояснений и представленных ЗАО «Тандер» документов следует, что фактически работы на объекте: торговый комплекс-гипермаркет по адресу: Самарская обл., г. Кинель, ул. Чехова, д. 5 выполнены ООО «Совеременные строительные технологии» на основании заключенного с ЗАО «Тандер» договора РЦЦ/546/12 от 05.05.2012. А ООО «Энерго-ресурс» в этот период выполнялись работы по строительству объекта: торговый комплекс-гипермаркет по адресу: Челябинская область, г.Снежинск, мкр 16 на основании заключенного с ЗАО «Тандер» договора № РЦЦ/648/12 от 25.05.2012. Данные обстоятельства ответчиком не опровергнуты.

В соответствии с договором № РЦЦ/846/12 от 26 апреля 2012 года закрытое акционерное общество «ТАНДЕР» (цедент) уступает, а общество с ограниченной ответственностью «Современные строительные технологии» (цессионарий) принимает в полном объеме право требования возврата суммы неотработанного аванса по договору № 4 РЦЦ/178/12 от 28.02.2012 на строительство гипермаркета «Магнит», расположенного по адресу: Самарская обл. г. Кинель, ул.Чехова, 5, заключенного между цедентом и должником - ООО «Энерго-ресурс», в размере 1008000 руб., в том числе НДС 18% - 153762,71 руб.

Согласно пункта 1.2. договора цессии указанный выше размер задолженности должника перед цедентом по договору № РЦЦ/178/12 от 28.02.2012 на строительство гипермаркета «Магнит», расположенного по адресу: - Самарская обл. г. Кинель, ул. Чехова,