Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2015 по делу n А53-22692/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

протоколы допросов числящихся в ЕГРЮЛ руководителей контрагентов, пояснения которых не находят документального подтверждения,

- результаты встречных проверок, в соответствии с которыми указанные контрагенты имеют минимальную численность, не представляют отчетность либо отчитываются с минимальными суммами налога к уплате при значительных оборотах финансово-хозяйственной деятельности, не имеют основных средств, имущества, транспорта, иных ресурсов, необходимых для ведения деятельности,

- анализ выписок банка о движении денежных средств указанных контрагентов показал, что организации не осуществляли выплату заработной платы сотрудникам, оплату за аренду офисных (торговых) площадей, коммунальных платежей, оплату телефонных услуг, тем самым, не могли в действительности вести какую-либо деятельность. На расчетный счет поступают денежные средства за различные виды товара, перечисления носят транзитный характер, установлено снятие поступивших на расчетный счет денежных средств наличным способом в значительном размере,

- согласно протоколу допроса директора ООО «Мега», организацией при выборе контрагентов не проявлена должная степень внимательности и осмотрительности,

- общество не привело доводов в обоснование выбора указанного поставщика и проявления должной осмотрительности, основанных на обстоятельствах заключения и исполнения договора. На необходимость доказывания налогоплательщиком этих обстоятельств в случаях, когда имеется информация о том, что его контрагенты фактически не осуществляют деятельность, указано в Определении ВАС РФ от 18.08.2010 N ВАС-10282/10 по делу N А40-29371/09-116117.

- доказательства, свидетельствующие о принятии мер по установлению деловой репутации контрагентов по гражданско-правовым договорам, общество в материалы дела не представило.

- доказательства свидетельствующие установить производителей материалов и цепочку перепродавцов в материалы дела не представлено, что в свою очередь подтверждает нереальность правоотношений между сторонами.

Первичные документы, представленные обществом для подтверждения права на налоговую выгоду, которые оценены судом первой инстанции во взаимной связи с материалами проверки, свидетельствуют о том, что они содержат недостоверные факты и не отражают реальные хозяйственные операции, ввиду чего инспекция пришла к правомерному и обоснованному выводу об отсутствии у общества права на отнесение в состав расходов затрат, произведенных в пользу ООО «МЕГА».

Обществом оспаривается непринятие расходов в сумме 5 473 295,87 руб. и налогового вычета НДС в сумме 985 193,08 руб. за вскрышные работы выполненные ООО «Бизнес Дона».

Для подтверждения факта осуществления ООО «Бизнес Дона» хозяйственных операций обществом представлен договор от 01.07.2011 № 39, согласно которому, ООО «Бизнес Дона» обязуется выполнить своими силами вскрышные работы на карьере общества. Работа считается выполненной после подписания акта выполненных работ (КС-2). Подрядчик обязан своими силами и средствами выполнить все работы в объеме, предусмотренном договором, и сдать работы Заказчику в состоянии, отвечающем требованиям расценочной ведомости. Стоимость выполненных работ 6 458 488 рублей.

Представлены документы по исполнению договора от 01.07.2011 № 39: локальный сметный расчет; счет-фактура № 65 от 29.08.2011 за выполнение вскрышных работ на сумму 6 458 488 руб., в том числе НДС 985 193,08 руб., акт КС-2 о приемке выполненных работ от 29.08.2011 №1 на сумму 6 458 488 руб.; справка о стоимости выполненных работ от 29.08.2011 № 1 на сумму 6 458 488 руб., в том числе НДС 985 193,08 руб., приемо­сдаточный акт от 29.08.2011г.

Согласно акту о приемке выполненных работ от 29.08.2011 № 1 ООО «Бизнес Дона» выполнены работы, требующие использования специальной техники и грузовых автомобилей: экскаватора, бульдозера, автомобилей-самосвалов: разработка грунта с погрузкой на автомобили - самосвалы с экскаваторами с ковшом вместимостью 0,65 м3; перевозка грузов автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10 тн; работа на отвале; разработка грунта с перемещением до 10 м бульдозерами мощностью 96 кВт. при перемещении грунта на каждые последующие 10 м.

Локальный сметный расчет со стороны подрядчика согласован директором ООО «Бизнес Дона» Гугняк С.А., со стороны заказчика утвержден директором общества, даты согласования и утверждения отсутствуют. Сроки выполнения работ сторонами в договоре от 01.07.2011 № 39 не определены.

В локальном сметном расчете отсутствуют подписи ответственных лиц за составление и проверку расчета.

Инспекцией установлено, что ООО «Бизнес Дона» зарегистрировано Межрайонной ИФНС № 12 по Ростовской области 18.03.2009 с зарегистрированным видом деятельности - оптовая торговля непродовольственными потребительскими товарами по юридическому адресу: 346500, г. Шахты, ул. Советская, 279, комната 50;

В связи с изменением места нахождения 18.04.2011 поставлено на налоговый учет в Межрайонной ИФНС России № 12 по Краснодарскому краю, однако, 13.07.2011 повторно стало на учет в Межрайонной ИФНС России № 12 по Ростовской области по юридическому адресу: 346500, г. Шахты, ул. Советская, 279, комната 50

Единственным учредителем и руководителем ООО «Бизнес Дона» является Гугняк С. А., который в 2010г. также числится единственным учредителем и руководителем ООО «ТК Ресурс».

В 2011 году справка 2- НДФЛ и список сотрудников ООО «Бизнес Дона» не представлены, что позволило инспекции сделать вывод об отсутствии сотрудников в ООО «Бизнес Дона» в проверяемом периоде.

При анализе движения по расчетному счету ООО «Бизнес Дона» инспекцией установлено отсутствие расчетов по заработной плате и (или) получение наличных денежных средств на выплату заработной платы, отсутствие платежей в пользу физических лиц по гражданско-правовым договорам.

На вызов в инспекцию для дачи пояснений  в подтверждение сделок с обществом Гугняк С.А. не явился.

Недвижимое имущество, в том числе земельные участки, транспортные средства, спецтехника за обществом не зарегистрированы; налоги минимизированы, удельный вес налоговых вычетов в общем объеме реализации составил 99,9%; последняя отчетность представлена за 2011 год. ООО «Бизнес Дона» ликвидировано 28.02.2012 по решению учредителей.

По условиям договора от 01.07.2011 №39 ООО «Бизнес-Дона» обязано выполнить объем работ своими силами и средствами.

Вместе с тем, для выполнения вскрышных работ ООО «Бизнес Дона» не располагало ни работниками, ни техническими ресурсами.

Согласно информации Отделения №2 МОГТОР ГИБДД №2 ГУ МВД России Ростовской области и Управления «Ростовоблгостехнадзор» Гостехнадзора Октябрьского района и г. Шахты с 01.01.2011 по 31.12.2012 транспортные средства и самоходная техника за ООО «Бизнес Дона» не зарегистрированы.

При анализе выписки банка по расчетному счету ООО «Бизнес Дона», открытому в филиале ОАО «МДМ Банк» в г. Ростове-на-Дону, инспекцией установлено, что за период с 01.01.2011 по 31.12.2011г. платежи за аренду транспортных средств и спецтехники отсутствуют.

Кроме того, у ООО «Бизнес-Дона» отсутствуют платежи общехозяйственного назначения, характерные для деятельности хозяйствующих субъектов (арендные, коммунальные платежи, операции, связанные с расчетами по заработной плате и прочие).

На основании данных фактов инспекцией сделан вывод, что ООО «Бизнес Дона» вскрышные работы для ООО «Мега» не выполняло, а участвовало в формировании формального документооборота, в пользу выгодоприобретателя - ООО «Мега».

Расчеты с ООО «Бизнес Дона» ИНН 6155054930 по счету - фактуре от 29.08.2011 № 65 на сумму 6 458 488 рублей не произведены. Согласно данным бухгалтерского учета ООО «Мега» на 31.12.2011 числилась кредиторская задолженность в сумме 6 458 488 руб. перед ООО «Бизнес-Дона». Согласно бухгалтерской отчетности ООО «Бизнес Дона» на 31.12.2011 года числилась дебиторская задолженность в сумме 1 422 000 рублей.

При этом проверка показала, что в 2011 году ООО «Мега» имело в собственности транспортные средства и спецтехнику необходимые для выполнения вскрышных работ: грузовые автомобили в количестве 14 единиц с мощностью двигателя от 75 до 240 л.с. (73,55 кВт до 183,9 кВт), в том числе: самосвалы КРАЗ256В и КРАЗ256; КАМАЗ 353229R; КАМАЗ6520-06; КАМАЗ6520; 3 единицы КАМАЗ65115А; КАМАЗ35511; ЗИЛ433360; ЗИЛ (ММЗ) 45022; ТАТРА815С1В; грузовой тягач седельный; автобетоносмеситель 69361 №70075209; прочие самоходные транспортные средства, машины и механизмы на пневматическом и гусеничном ходу в количестве 10 единиц с мощностью двигателя от 63 до 325 л.с., в том числе: 2 единицы - экскаватор HYNDAI R450LC-7; автопогрузчик L34; универсальный гидравлический экскаватор ЭО4225А-07; экскаватор ЭО2101Б; автогрейдер ГС14-02; трактор, комбайны и специальные автомашины в количестве 3 единиц с мощностью двигателя от 180 до 300 л.с., в том числе: бульдозер Т-130 ОА 3022. У общества имелись сотрудники для выполнения вскрышных работ.

На основании указанных фактов инспекция пришла к правомерному выводу о выполнении обществом вскрышных работ собственными силами.

Собственником недвижимого имущества, по месту регистрации ООО «Бизнес Дона» является (ОАО «ШахтНИУИ»).

ОАО «ШахтНИУИ» представило договор субаренды нежилого помещения от 05.01.2011 № 2А-11, согласно которому ООО "ШахтНИУИ" предоставляет в аренду ООО "КонвейерБизнесГрупп нежилое помещение, под офис, состоящее из комнат № 47 пощадью16,8 кв.м., № 48 площадью 33 кв.м., № 49 площадью 32,4 кв.м., № 50 площадью 16,8 кв. м., № 51 площадью 50 кв. м, № 52 площадью 65,3 кв. м, всего общей 214,3 кв. м., находящихся на 3 этаже в здании Литер по вышеуказанному адресу.

Договором от 05.01.2011 №2А-11 сдача помещений в субаренду не предусмотрена.

По расчетному счету ООО «Бизнес Дона» в филиале ОАО "МДМ Банк" в г. Ростове-на-Дону расчеты с ООО «КонвейерБизнесГрупп» за аренду помещения не производились, контрольно-кассовая техника за ООО «Бизнес Дона» не зарегистрирована, наличные с расчетного счета на хозяйственные нужды ООО «Бизнес Дона» не снимало.

Таким образом, нахождение ООО «Бизнес Дона» в 2011 году по юридическому адресу документально не подтверждено.

В ходе допроса в качестве свидетеля директор общества показал, что договор на выполнение вскрышных работ в 2011 году с ООО «Бизнес Дона» заключал в телефонном режиме. При заключении договора контрагентом представлен список юридических документов; на сайте проверили регистрацию ООО «Бизнес Дона»; ООО «Бизнес Дона» представили приказы о назначении директора; с директором ООО «Бизнес Дона» общался в телефонном режиме; исполнительный орган ООО «Бизнес Дона» располагался по адресу: г. Шахты, ул. Советская, 279; фактическое место нахождение не проверялось (протокол допроса от 05.02.2014 №125).

Инспекция представила доказательства недостоверности и противоречивости сведений содержащихся в документах ООО «Бизнес Дона», представленных обществом.

Обществом не приведены доводы в обоснование выбора для заключения договора с контрагентом, что при осуществлении выбора контрагента оцениваются деловая репутация и платежеспособность контрагента, ранее исполнение обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технического оборудования, квалифицированного персонала) и опыта.

ООО «Бизнес Дона» заведомо не могло выполнять вскрышные или иные работы, в силу отсутствия персонала, техники, имущества, однако общество представило документы в подтверждение выполнения таких работ.

О необоснованности получения налоговой выгоды, в частности, могут свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии таких обстоятельств, как невозможность реального осуществления налогоплательщиком хозяйственных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг, совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком, учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности.

Инспекцией представлены доказательства того, что у ООО «Бизнес Дона», отсутствовали специалисты для выполнения работ, указанных в представленных в подтверждение расходов и налогового вычета документах, отсутствовала техника.

Более того, расчеты за якобы выполненные ООО «Бизнес Дона» работы обществом не производились.

В учете предприятия значилась кредиторская задолженность.

То обстоятельство, что таковая была учтена налогоплательщиком в составе внереализационных доходов в период проверки в связи со списанием за невозможностью взыскания не изменяет правомерности выводов инспекции о неподтверждении надлежащими первичными документами факта списания на расходы в проверяемом налоговом периоде.

С учетом изложенного, инспекцией сделан обоснованный вывод о неправомерном включении в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль организаций затрат по контрагенту ООО «Бизнес Дона» в сумме 5 473 295,87 руб., не отвечающих критериям, установленным ст.252 НК РФ. Налогоплательщиком также в нарушение ст. 171 НК РФ неправомерно применен вычет по НДС по данному контрагенту в сумме 985 193,08 руб.

Также Общество оспаривает непринятие расходов в сумме 2 026 144,07 руб. и налоговых вычетов НДС в сумме 364 705,93 руб. ООО «ТПК» по приобретению дизельного топлива у ООО «ТПК».

Основанием к непринятию расходов и налоговых вычетов послужил вывод инспекции о нереальности хозяйственных операций с ООО «ТПК».

К указанному выводу инспекция пришла на основании следующих обстоятельств.

В ходе проверки налогоплательщиком представлены договор поставки № 159 от 11.09.2011г. и приложения № 1-3, согласно которым ООО «ТПК» - продает, а общество покупает товар на условиях, определенных договором. Доставку товара осуществляет Продавец путем самовывоза, приемка товара по количеству осуществляется Покупателем по месту отгрузки и оформляется подписанием отгрузочных документов; приемка продукции производится уполномоченными лицами, действующими на основании доверенности, выданной покупателем.

Обществом представлены счета-фактуры на общую сумму 2 390 850 руб., в том числе НДС 364 705 руб. 93 коп.: № 00000180 от 18.10.2011г. на сумму 434700 руб., в т.ч. НДС 66310 руб. 17 коп.; № 00000182 от 27.10.2011г. на сумму 434700 руб., в т.ч. НДС 66310 руб. 17 коп.; № 00000185 от 31.10.2011г. на сумму 434700 руб., в т.ч. НДС 66310 руб. 17 коп.; № 00000211 от 14.11.2011г. на сумму 434700 руб., в т.ч. НДС 66310 руб. 17 коп.; № 00000277 от 12.12.2011г. на сумму 434700 руб., в т.ч. НДС 66310 руб. 17 коп.; № 00000297 от 12.12.2011г. на сумму 217350 руб.,