Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2015 по делу n А53-6758/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства); хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица; хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества; лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку.

Заявитель полагает, что является аффилированным лицом с ОАО "Роснефтегаз" по признакам, предусмотренным в части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции по следующим группам лиц: ОАО "Газпром", ОАО "Газпром газораспределение", Густов Сергей Владимирович, ОАО "Тувгаз", ОАО "Роснефтегаз"; ОАО "Газпром", ОАО "Дальтрансгаз", ОАО "Камчатгазпром", ОАО "Роснефтегаз"; ОАО "Газпром", ОАО "Чеченгаз", ОАО "Роснефтегаз"; ОАО "Газпром", ОАО "Чеченгазпром", ОАО "Роснефтегаз"; ОАО "Газпром", ОАО "Курскгаз", ОАО "Роснефтегаз".

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии у названных субъектов признаков аффилированности.

Из представленных в материалы дела писем ФАС России от 05.11.2013 № ИА/43674-ДСП/13 и от 11.11.2013 № ИА/44621/13 следует, что ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз» аффилированными лицами не являются (т. 2 л.д. 10-12, 95-97).

На отсутствие аффилированности указывает также Служба Банка России в вынесенных в отношении ОАО «Роснефтегаз» постановлениях от 20.11.2013 о прекращении производства по делу об административном правонарушении, ответственность за которое установлена ч. 2 ст. 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.  

Кроме того, ОАО «Газпром» до появления первых требований миноритарных акционеров (ОАО «УК «Арсагера» - истец по делу А40-97919/2013) о направлении оферты, не указывал ОАО «Роснефтегаз» в своем списке аффилированных лиц.

Доказательств наличия возможности ОАО «Роснефтегаз» и ОАО "Газпром" влиять на хозяйственную деятельность друг друга материалы дела не содержат.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что на момент приобретения заявителем акций ОАО «Ростовская газонаполнительная станция», ОАО «Роснефтегаз» не являлось аффилированным лицом ОАО «Газпром», следовательно, заявитель обязан был исполнить обязанность, предусмотренную пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то обстоятельство, что оспариваемое предписание вынесено за пределами предоставленных Банку России полномочий, поскольку ненаправление обязательного предложения прав акционеров не нарушает, не принимается судом апелляционной инстанции.

В силу пункта 1 статьи 49 Федерального закона от 23.07.2013 N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков" нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации и нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти Российской Федерации применяются до вступления в силу нормативных актов Банка России, принятие которых отнесено к компетенции Банка России.

Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 09.08.2012 N 12-71/пз-н был утвержден Административный регламент исполнения ФСФР России государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ (далее - Административный регламент).

Положениями данного Административного регламента предусмотрено, что: при исполнении государственной функции государственный контроль осуществляется за приобретением (выкупом) следующих акций открытых акционерных обществ: обыкновенных акций; привилегированных акций, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона об акционерных обществах (пункт 5); исполнение государственной функции осуществляется, в том числе в отношении обязательного предложения о приобретении эмиссионных ценных бумаг открытого акционерного общества, предусмотренного статьей 84.2 Закона об акционерных обществах (пункт 8); исполнение государственной функции осуществляется в отношении следующих юридических и (или) физических лиц: лиц, направляющих документы, связанные с приобретением эмиссионных ценных бумаг открытых акционерных обществ; лиц, не исполнивших обязанность по направлению обязательного предложения, отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения, уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг (пункт 9); основанием для начала процедуры являются: поступление в ФСФР России (Региональное отделение ФСФР России) документов, связанных с приобретением эмиссионных ценных бумаг открытых акционерных обществ; обнаружение (выявление) нарушения законодательства Российской Федерации, связанного с неисполнением лицом, в отношении которого осуществляется исполнение государственной функции, обязанности представить обязательное предложение, изменения в добровольное или обязательное предложение, предусмотренные пунктом 2 статьи 84.4 Закона об акционерных обществах, отчет об итогах принятия добровольного или обязательного предложения или уведомление о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг (пункт 27).

В силу пункта 45 Административного регламента основанием для начала процедуры является выявление ФСФР России (РО ФСФР России) факта неисполнения лицом, в отношении которого осуществляется государственная функция, обязанностей, предусмотренных Законом об акционерных обществах. В случае выявления ФСФР России (РО ФСФР России) факта неисполнения лицом обязанности по направлению обязательного предложения, отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг, такому лицу направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации. Рассмотрение представленных во исполнение указанного предписания документов и принятие по ним решений осуществляется ФСФР России (РО ФСФР России) в установленном пунктами 33 - 44 настоящего Административного регламента порядке.

Таким образом, направление заявителю предписания от 28.02.2014 № 58-14-АЩ-04/1903 связано с реализацией функций Банка России по регулированию, контролю и надзору в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах и в сфере финансового рынка при упразднении ФСФР России, и не нарушает прав и законных интересов ОАО "Газпром".

Обязательное предложение о приобретении акций открытого общества осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах".

В составе такой обязательной информации при обязательном предложении есть пункты, предусматривающие наличие предлагаемой цены сделки, которая должна быть обоснована (п. 2, 4 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Однако при ненаправлении обязательного предложения миноритарный акционер фактически лишается возможности реализовать акции по цене, контроль определения которой предусмотрен на законодательном уровне.

Таким образом, защите подлежит, в том числе право миноритарных акционеров получить справедливую цену за свои акции, определяемую по правилам, установленным в п. 4 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Правовые последствия неисполнения обязанности, предусмотренной пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах указаны в пункте 6 статьи 84.2 Закона, согласно которому до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям названной статьи, лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются. Следовательно, ненаправление ОАО "Газпром" обязательного предложения с учетом норм п. 6 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" может также повлиять на правомочность общих собраний ОАО «Ростовская газонаполнительная станция» и на результаты голосования, что не может не нарушать права иных акционеров.

Учитывая изложенное, оспариваемое в рамках настоящего дела предписание направлено на устранение нарушений Закона об акционерных обществах и на защиту прав акционеров, следовательно, вынесено Банком России в пределах предоставленных ему полномочий. При таких обстоятельствах, основания к удовлетворению апелляционной жалобы отсутствуют.

Вместе с тем, поскольку неисполнение предписания влечет ответственность, на что ОАО "Газпром" прямо указано в предписании от 28.02.2014 № 58-14-АЩ-04/1903, суд апелляционной инстанции считает, что в данном случае могут быть применены положения статьи 54 Конституции Российской Федерации.

В связи с вступлением с 01.09.2014 в силу Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" из Гражданского кодекса Российской Федерации исключено понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ (статья 66.3 Кодекса в редакции Закона).

В силу пунктов 1 и 2 статьи 66.3 ГК РФ (в редакции Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ), публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными.

В соответствии с пунктом 3 письма Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527 начиная с 01.09.2014 процедуры, установленные главой XI.1 Закона об акционерных обществах (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг открытых акционерных обществ (до приведения их устава в соответствие с Гражданского кодекса Российской Федерации в редакции Закона) и публичных акционерных обществ (с учетом положений пункта 1.1 статьи 1 Закона об акционерных обществах).

Таким образом, при приобретении после 01.09.2014 более 30, 50, 75 процентов акций публичного акционерного общества соответствующее лицо должно сделать остальным акционерам такого общества обязательное предложение. Одновременно, начатая в соответствии с главой XI.1 Закона об акционерных обществах до 01.09.2014 процедура приобретения или выкупа ценных бумаг открытого акционерного общества не прекращается в связи с приобретением таким акционерным обществом, ценные бумаги которого приобретаются (выкупаются), статуса публичного.

Вместе с тем, после 01.09.2014 добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа, требование о выкупе не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое внесло изменения в устав в части его приведения в соответствие с Гражданским кодексом Российской Федерации в редакции Закона и стало непубличным акционерным обществом. Однако, процедура, начатая в отношении ценных бумаг открытого акционерного общества, не прекращается в связи с исключением из его фирменного наименования указания на тип акционерного общества и отсутствием у него публичного статуса.

В Письме Банка России от 18.08.2014 N 06-52/6680 указано, что признаками публичного акционерного общества, предусмотренными пунктом 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции Закона N 99-ФЗ), являются публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение акций и (или) ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого акционерного общества, независимо от того, что указанные признаки представляют собой события, срок течения которых либо ограничен (публичное размещение) либо может прекратиться по различным причинам (публичное обращение).

Акционерные общества, созданные до дня вступления в силу Закона N 99-ФЗ и отвечающие указанным выше признакам, признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным (пункт 11 статьи 3 Закона N 99-ФЗ).

Поскольку ОАО «Ростовская газонаполнительная станция» в настоящее время является непубличным акционерным обществом, следовательно, в отношении ценных бумаг данного общества после 01.09.2014 обязательное предложение не подлежит направлению.

При формальной правомерности вынесения предписания, после вступления в законную силу судебного акта его исполнение влечет направление обязательного предложения непубличному обществу, в связи с чем суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемое предписание не подлежит исполнению.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей на момент обращения с апелляционной жалобой) составляет 1 000 руб.

Излишне уплаченная сумма государственной пошлины по жалобе в размере 1 000 руб., уплаченная по платежному поручению от 06.08.2014 № 42136 подлежит возврату заявителю из федерального бюджета.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 28 июля 2014 года по делу А53-6758/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии со статьей 54 Конституции Российской Федерации признать предписание Банка России от 28.02.2014 №58-14-АЩ-04/1903 не подлежащим исполнению.

Возвратить открытому акционерному обществу «Газпром» из федерального бюджета 1000 рублей государственной пошлины, излишне уплаченной при обращении с апелляционной жалобой.

В соответствии