Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2015 по делу n А53-6758/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-6758/2014

17 февраля 2015 года                                                                        15АП-16237/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 февраля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гуденица Т.Г.

судей Ефимовой О.Ю., Сулименко О.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником Коневой М.А.

при участии:

от ОАО «Газпром»: Самоховец Максима Александровича по доверенности от 03.04.2014 № 01/04/04-167д,

от ЦБ РФ: Мельниковой Светланы Ивановны по доверенности от 08.09.2014, Паршиной Надежды Петровны по доверенности от 09.07.2014 № 22,

от ОАО «Роснефтегаз»: Жильцовой Елены Сергеевны по доверенности от 25.12.2014 № ЛК-14/54/Д,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Газпром»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.07.2014 по делу № А53-6758/2014,

принятое судьей Чернышевой И.В.

по заявлению открытого акционерного общества «Газпром»

к Банку России

при участии третьих лиц: ОАО «Роснефтегаз»

о признании недействительным предписания,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Газпром» (далее – ОАО «Газпром», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании недействительным предписания Межрегионального управления в Южном федеральном округе Службы Банка России по финансовым рынкам (после преобразования - Отделение по Ростовской области Южного главного управления Банка России) от 28.02.2014 №58-14-АЩ-04/1903.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Роснефтегаз».

Решением суда от 28.07.2014 в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано тем, что оспариваемое предписание соответствует Закону и не нарушает прав заявителя.

 Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Газпром» обжаловало его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда от 28.07.2014 отменить, заявленные требования удовлетворить. В обоснование апелляционной жалобы общество указывает, что Банк России не вправе выносить предписание, предметом которого является обязанность направить обязательное предложение о выкупе акций. Само по себе приобретение крупного пакета акций и ненаправление публичной оферты при наличии предусмотренных законом ограничений для реализации прав акционера и в условиях фактического отсутствия смены контроля над обществом, не может нарушать права акционеров. В случае ненаправления обязательного предложения о выкупе акций права акционеров не нарушаются, следовательно, оспариваемое предписание в условиях отсутствия нарушенных прав акционеров выходит за пределы полномочий Банка России. ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз» не являются аффилированными лицами, поэтому у заявителя отсутствует обязанность направить обязательное предложение о выкупе акций.

В дополнении к апелляционной жалобе заявитель указывает, что ОАО «Ростовская газонаполнительная станция» является непубличным акционерным обществом, поэтому в отношении акций данного общества не может быть направлено обязательное предложение о выкупе. Отсутствие у данного общества статуса публичного следует из содержания новой редакции статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ОАО «Газпром» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и удовлетворить требования общества.

Представители Банка России в судебном заседании возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным по доводам представленного отзыва и дополнения к отзыву.

Представитель ОАО «Роснефтегаз» в судебном заседании также возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что в Службу Банка России в ЮФО (г. Ростов-на-Дону) 24.01.2014, 18.02.2014 поступили сведения от ОАО «Ростовская газонаполнительная станция», в ходе анализа которых установлено, что во исполнение распоряжения Правительства Российской Федерации от 13.11.2010 № 2016-р «О продаже принадлежащих «ОАО «Роснефтегаз» (г. Москва) обыкновенных именных акций открытых акционерных обществ ОАО «Газпром» (г. Москва) 09.04.2013 был заключен договор № 11/Д-2013, по условиям которого ОАО «Газпром» (вместе с акциями других открытых акционерных обществ) приобрел у ОАО «Роснефтегаз» обыкновенные именные акции открытых акционерных обществ ОАО «Газпром». Операция по переводу акций со счета ОАО «Роснефтегаз» на счет ОАО «Газпром» была осуществлена 14.05.2013. Доля принадлежащих ОАО «Газпром» акций в уставном капитале ОАО «Ростовская газонаполнительная станция» составляет 2099 штук – 41.9%.

Ненаправление в соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Закона «Об акционерных обществах» обязательного предложения о приобретении эмиссионных ценных бумаг ОАО «Ростовская газонаполнительная станция» послужило основанием для вынесения Межрегиональным управлением Службы Банка России по финансовым рынкам в ЮФО (г. Ростов-на-Дону) предписания от 28.02.2014 № 58-14-АЩ-04/1903, которым обществу «Газпром» предписано в течение двадцати рабочих дней с даты получения предписания направить в адрес общества обязательное предложение о приобретении ценных бумаг ОАО «Ростовская газонаполнительная станция» и предоставить в межрегиональное отделение обязательное предложение и прилагаемые к нему документы, соответствующие требованиям положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых акционерных обществ, утвержденного Приказом ФСФР России №06-76/пз-н от 13.07.2006, электронный носитель, содержащий текст обязательного предложения, а также информировать межрегиональное отделение о действиях, предпринятых в связи с получением предписания.

Полагая, что указанное предписание является недействительным, ОАО «Газпром» обратилось в суд с настоящими требованиями.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктами 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или отдельных положений, решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт, действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, предписание Банка России может быть признано незаконным только при наличии совокупности двух условий: несоответствия данного ненормативного акта закону и нарушения им прав и законных интересов заявителя по делу.

Наличие совокупности указанных условий суд апелляционной инстанции находит недоказанным.

На основании Указа Президента Российской Федерации от 25.07.2013 N 645 "Об упразднении Федеральной службы по финансовым рынкам, изменении и признании утратившими силу некоторых актов Президента Российской Федерации" ФСФР России упразднена с 01.09.2013, функции по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков переданы Банку России.

Согласно статье 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России является органом, осуществляющим, в том числе регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

Банк России вправе проводить проверки деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, направлять им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также применяет иные меры, предусмотренные федеральными законами.

Исходя из пунктов 1, 2 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации. Предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, в целях прекращения и предотвращения нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.

Основанием для вынесения Банком России оспариваемого в рамках настоящего дела предписания от 28.02.2014 №58-14-АЩ-04/1903 послужило нарушение ОАО «Газпром» требований п. 1 ч. 1 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее – Закон об акционерных обществах), выразившееся в ненаправлении в адрес общества обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО «Ростовская газонаполнительная станция».

Согласно пункту 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах (в редакции Федерального закона от 24.07.2007 N 220-ФЗ) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

По смыслу приведенной нормы, лицо, приобретшее более определенного количества акции открытого акционерного общества с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам, в целях соблюдения прав миноритарных акционеров обязательно должно направить остальным акционерам, владеющим соответствующими акциями, предложение о покупке таких акций.

Из материалов дела следует, что ОАО «Газпром» приобретена доля акций в уставном капитале ОАО «Ростовская газонаполнительная станция», о чем внесена соответствующая запись по лицевому счету заявителя 14.05.2013. Доля принадлежащих ОАО «Газпром» акций в уставном капитале ОАО «Ростовская газонаполнительная станция» составила 2 099 штук (41,79 %).

Вместе с тем, в нарушение вышеприведенных норм обязанность по направлению обязательного предложения заявителем не исполнена.

В соответствии с абз. 5 п. 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах требования настоящей статьи не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

Заявитель указывает, что в период приобретения акций ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз» являлись аффилированными лицами, следовательно, заявитель освобождается от обязанности по направлению другим акционерам обязательного предложения в связи с состоявшимся приобретением.

В статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" дано определение понятия аффилированных лиц - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются также лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное лицо (абзац пятый статья 4 Закона о конкуренции).

В соответствии с пунктами 1, 2, 4, 6, 8 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам, в том числе из следующих признаков: хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства); хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство)