Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2015 по делу n А53-19316/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

с нарушением требований ч.5 ст. 67 закона № 44-ФЗ.

В соответствии с ч.1 ст. 198, ч.4 ст. 200, ч.2 ст. 201 АПК РФ для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, необходимо наличие двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Статьёй 8 закона № 44-ФЗ установлено, что контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (ч.1 ст. 8 закона № 44-ФЗ).

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок (ч.2 ст. 8 закона № 44-ФЗ).

Требования к определению поставщиков (подрядчиков, исполнителей)

путем проведения аукционов в электронной форме установлены ст.ст. 59-71 закона № 44-ФЗ

Согласно ч.1 ст. 50 закона № 44-ФЗ, под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

Аукционная документация разрабатывается заказчиком аукциона.

В соответствии с ч.1 ст. 64 закона № 44-ФЗ, документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать в числе прочего  следующую информацию:

- наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со ст. 33 закона № 44-ФЗ, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта (п.1 ч.1 ст. 64 закона № 44-ФЗ);

- требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с ч.ч. 3-6 ст. 66 закона № 44-ФЗ  и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе (п.2 ч.1 ст. 64 закона № 44-ФЗ).

Руководствуясь изложенным, суд апелляционной инстанции отклоняет как неосновательный приведённый в апелляционной жалобе управления довод об отсутствии у участников размещения заказа обязанности при составлении заявок на участие в аукционе учитывать так же требования составленной заказчиком соответствующего аукциона Инструкции по заполнению заявки на участие в аукционе – такая обязанность для участника размещения заказа установлена нормативно – п.2 ч.1 ст. 64 закона № 44-ФЗ.

Согласно ч.2 ст. 66 закона № 44-ФЗ, заявка на участие в электронном аукционе состоит из двух частей.

В силу п.п. «б» п. 3 ч.3 ст. 66 закона № 44-ФЗ, первая часть заявки на участие в электронном аукционе при заключении контракта на выполнение работы или оказание услуги, для выполнения или оказания которых используется товар, должна содержать, в том числе:

- согласие участника такого аукциона на выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных документацией о таком аукционе, при проведении такого аукциона на выполнение работы или оказание услуги,

- конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе.

В аукционной документации (Приложение № 1, Техническое задание «Требования к техническим и качественным характеристикам товаров (материалов)», п. 4) заказчиком по товару: «раствор готовый кладочный цементный» применительно к модулю крупности песка и водородному показателю воды установлено требование об указании конкретных показателей данных величин в диапазонах:

- модуль крупности песка: «2,0-2,5»;

- водородный показатель воды: «4-12,5 рН» (т.1, л.д. 84, 85).

Согласно составленной п. 3.4. Инструкции по заполнению заявки на участие в аукционе, приведённой в разделе 3 Документации об аукционе: «Требования к содержанию, составу заявки на участие в аукционе и инструкция по её заполнению», указание диапазонного значения со знаком «-:-» означает, что диапазон не подлежит конкретизации и указывается в неизменном виде. Указание диапазонного показателя без вышеуказанного знака означает, что первое из значений является минимальным, а второе - максимальным. В этом случае участник размещения заказа указывает конкретное значение в рамках установленного диапазона. В случае если диапазонный показатель сопровождается термином «диапазон», то участник размещения заказа предлагает заказчику неизменное значение диапазонного показателя (т.1, л.д. 66-67).

Из этого следует, что заказчиком в аукционной документации в части характеристик модуля крупности песка и водородного показателя воды было установлено требование об указании в заявках конкретных показателей названных товаров в пределах установленных аукционной документацией диапазонов.

При этом установление в Документации об аукционе требования о соответствии используемых товаров требованиям ГОСТов никак не противоречит приведённым выше требованиям данной Документации об аукционе о необходимости указания в заявках на участие в аукционе конкретных показателей модуля крупности песка и водородного показателя воды.

Так, ГОСТ 8736-93 и ГОСТ 23732-2011 устанавливают технические условия, соответственно, для песка для строительных работ и вода для бетонов и строительных растворов и, в том числе, правила классификации данных песка и воды на классы и группы.

В частности, согласно ГОСТ 8736-93:

- песок в зависимости от значений нормируемых показателей качества (зернового состава, содержания пылевидных и глинистых частиц) подразделяют на два класса I и II (п. 4.2);

- в зависимости от зернового состава песок классов I и II подразделяют на группы по крупности:

класс I - повышенной крупности, крупный, средний и мелкий;

класс II - повышенной крупности, крупный, средний, мелкий, очень мелкий, тонкий и очень тонкий (п. 4.3.1);

- каждую группу песка характеризуют значением модуля крупности, указанным в таблице 1 (п. 4.3.2);

Согласно таблице № 1, модуль крупности «2,0 - 2,5» имеет песок, относимый к средней группе.

Модуль крупности песка определяется по правилам, установленным "ГОСТ 8735-88 (СТ СЭВ 5446-85, СТ СЭВ 6317-88). Песок для строительных работ. Методы испытаний" (утв. Постановлением Госстроя СССР от 05.10.1988 N 203 (далее – ГОСТ 8735-88).

Согласно п. 3.1 ГОСТ 8735-88, зерновой состав песка определяют путем рассева песка на стандартном наборе сит.

В соответствии с п. 3.4 ГОСТ 8735-88,испытания по определению зернового состава и модуля крупности песка проводятся следующим образом.

Высушенную до постоянной массы пробу песка просеивают через сита с круглыми отверстиями диаметрами 10 и 5 мм.

Остатки на ситах взвешивают и вычисляют содержание в песке фракций гравия с размером зерен от 5 до 10 мм () и св. 10 мм () в процентах по массе по формулам, приводимым в ГОСТ 8735-88.

Из части пробы песка, прошедшего через сито с отверстиями диаметром 5 мм, отбирают навеску массой не менее 1000 г для определения зернового состава песка.

Подготовленную навеску песка просеивают через набор сит с круглыми отверстиями диаметром 2,5 мм и с сетками N 1,25; 063; 0315 и 016.

Просеивание производят механическим или ручным способами. Продолжительность просеивания должна быть такой, чтобы при контрольном интенсивном ручном встряхивании каждого сита в течение 1 мин через него проходило не более 0,1% общей массы просеиваемой навески. При механическом просеивании его продолжительность для применяемого прибора устанавливают опытным путем.

Согласно п. 3.5 ГОСТ 8735-88, по результатам просеивания вычисляют:

частный остаток на каждом сите () в процентах по формуле

где  - масса остатка на данном сите, г;

- масса просеиваемой навески, г;

полный остаток на каждом сите { ) в процентах по формуле

, (4)

где -- частные остатки на соответствующих ситах;

модуль крупности песка () без зерен размером крупнее 5 мм по формуле

, (5)

где  - полные остатки на сите с круглыми отверстиями диаметром 2,5 мм и на ситах с сетками N 1,25; 063; 0315, 016, %.

Результат определения зернового состава песка оформляют в соответствии с таблицей 1,  или изображают графически в виде кривой просеивания.

------------T-----------------------------------T-----------------

Наименование¦   Остатки, % по массе, на ситах   ¦Проход через сито

  остатка   +----T-----T----T-------T-----------+    с сеткой

            ¦2,5 ¦1,25 ¦0,63¦0,315  ¦0,16 (0,14)¦   N 016 (014),

            ¦    ¦     ¦    ¦       ¦           ¦   % по массе

------------+----+-----+----+-------+-----------+-----------------

Частный     ¦а   ¦а    ¦а   ¦а      ¦а          ¦а

            ¦ 2,5¦ 1,25¦ 063¦ 0315  ¦ 016 (014) ¦ 016 (014)

Полный      ¦А   ¦А    ¦А   ¦А      ¦А          ¦-

            ¦ 2,5¦ 1,25¦ 063¦ 0315  ¦ 016 (014) ¦

Согласно п. 3 ГОСТ 23732-2011, для приготовления бетонных и растворных смесей, ухода за твердеющим бетоном и промывки заполнителей может применяться вода следующих видов:

а) питьевая вода по ГОСТ 2874;

б) естественная поверхностная и грунтовая вода;

в) техническая вода;

г) морская и засоленная вода;

д) вода после промывки оборудования для приготовления и транспортирования бетонных и растворных смесей;

е) комбинированная вода, представляющая собой смесь воды из двух или более указанных выше источников.

В соответствии с п. 4.1 ГОСТ 23732-2011, вода для бетонов и строительных растворов должна соответствовать требованиям настоящего стандарта.

Пунктом 4.8 ГОСТ 23732-2011 установлено, что водородный показатель воды pH должен быть не менее 4 и не более 12,5.

Согласно 6.6 ГОСТ 23732-2011водородный показатель pH определяют потенциометрическим методом с помощью pH-метров любых марок со стеклянными электродами с диапазоном pH от 0 до 14 и погрешностью измерений, не превышающей +/- 0,1. Для определения отбирают от 10 до 50 мл воды в стеклянный стакан вместимостью от 50 до 100 мл по ГОСТ 25336. Определение pH выполняют согласно инструкции к прибору.

Из приведённых выше положений ГОСТ 8736-93 и ГОСТ 23732-2011 следует, что установление в Документации об аукционе требования об указании конкретных показателей модуля крупности песка и водородного показателя воды им не противоречит, и не свидетельствует об их нарушении, либо о том, что используемый при изготовлении бетонного раствора песок и вода с конкретными, а не диапазонными, показателями модуля крупности песка и водородного показателя воды, будут не соответствовать по своих характеристикам требованиям указанных ГОСТов.

Так же из самих ГОСТов, в том числе с учётом ГОСТ 8735-88 следует, что определение конкретных показателей модуля крупности песка и водородного показателя воды возможно и производится.

Фактическим этому подтверждением так же являются представленные школой в материалы дела суду первой инстанции паспорта качества на песок, в которых модуль крупности песка указан не в диапазоне, а в виде конкретной величины – 2,3; 2,05; 2,2, а так же протоколы испытания воды, в которых её  водородный показатель так же указан конкретной величиной  pH – 6,0; 67 (т.1, л.д. 140-144).

На этом основании суд апелляционной инстанции отклоняет как не соответствующие нормативным положениям и материалам дела доводы управления о том, что установление в заказчиком в Документации об аукционе требования об указании в заявках на участие в аукционе конкретных величин модуля крупности песка и водородного показателя воды противоречит требованиям ГОСТ 8736-93 и ГОСТ 23732-2011, либо может привести к их нарушению, неисполнения, а так же, что исполнение этого требования заказчика, приведённого в Документации об аукционе, невозможно исходя из физических и химических характеристик песка и воды.

Материалами дела подтверждается, что в заявке участник № 7257777 указал, что он будет при изготовлении раствора готового кладочного цементного будет использован песок с модулем крупности: 2,0-2,5 и воду с водородным показателем: 4-12,5 рН (т.1, л.д. 57).

На основании изложенного суд первой инстанции пришёл к правильному выводу о том, данная заявка в указанной части не соответствует приведённым выше требованиям Аукционной документации, согласно которым в заявке должны быть указаны конкретные показатели  модуля крупности песка и водородного показателя воды из приведённых в данной документации диапазонов, устанавливающих минимальное и максимальное значение.

Частью 1 ст. 67 закона № 44-ФЗ установлено, что аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в электронном аукционе, содержащие информацию, предусмотренную ч.3 ст. 66  закона № 44-ФЗ, на соответствие требованиям, установленным документацией о таком аукционе в отношении закупаемых товаров, работ, услуг.

Согласно ч.4 ст. 67 закона № 44-ФЗ, по результатам рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе, содержащих информацию, предусмотренную ч.3 ст. 66  закона № 44-ФЗ, аукционная комиссия принимает решение о допуске участника закупки, подавшего заявку на участие в таком аукционе, к участию в нем и признании этого участника закупки участником такого аукциона или об отказе в допуске к участию в таком аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены ч.4 ст. 66  закона № 44-ФЗ, согласно которой участник электронного аукциона не допускается к участию в нем в случае:

1) непредоставления информации, предусмотренной ч.3 ст. 66  закона № 44-ФЗ, или предоставления недостоверной информации;

2) несоответствия информации, предусмотренной ч.3 ст. 66  закона № 44-ФЗ, требованиям документации о таком аукционе.

Частью 5 ст. 67 закона № 44-ФЗ установлено, что отказ в допуске к участию в электронном аукционе по основаниям, не предусмотренным ч.4 ст. 66  закона № 44-ФЗ,