Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2015 по делу n А32-36906/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-36906/2013

30 января 2015 года                                                                           15АП-22374/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 27 января 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 января 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Чотчаева Б.Т.

судей Величко М.Г., Ковалевой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мелконян Р.А.,

при участии:

от истца: представитель Стрелова С.Г., паспорт, доверенность № 12.1НЭ-18/52 от 30.12.2014;

от ответчика: Гиголаев Валерий Васильевич, паспорт;

от третьего лица: представитель не явился, направлено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества " Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" филиал "Абинскэнергосбыт"         на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.11.2014 по делу № А32-36906/2013 по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" филиал "Абинскэнергосбыт" (ОГРН 1032304155102 ИНН 2308091759)          к Гиголаеву Валерию Васильевичу      при участии третьего лица открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" филиал "Абинскэлектросети" (ОГРН 1072308013821 ИНН 2308139496)           о взыскании задолженности,      принятое в составе судьи Карпенко Т.Ю.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала «Абинскэнергосбыт» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к Гиголаеву Валерию Васильевичу (далее – ответчик) о взыскании 51 014 руб. 68 коп. задолженности за безучетно потребленную электроэнергию за период с 30.03.2012 по 21.11.2012 (уточненные требования).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.02.2014 с ответчика в пользу истца взыскано 11 170 руб. 35 коп. стоимости безучетно потребленной электрической энергии и 446 руб. 68 коп. расходов по оплате госпошлины.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2014 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.02.2014 изменено, с ответчика в пользу истца взыскано 51 014 руб. 68 коп. стоимости безучетно потребленной электрической энергии и 2 040 руб. 59 коп. расходов по оплате госпошлины.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 01.09.2014 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.02.2014 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2014 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Решением от 06.11.2014 в удовлетворении исковых требований отказано. Распределены судебные расходы.

Истец обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил судебный акт отменить.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на то, что судом не исследованы все собранные по делу доказательства и не оценены в совокупности в порядке ст.71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не учтена правовая позиция истца с учетом постановления от 01.09.2014.

По мнению заявителя жалобы, вывод суда о том, что Гиголаев Алан Валерьевич не является полномочным представителем ответчика, противоречит показаниям представителя третьего лица ОАО "НЭСК-электросети" филиал "Абинскэлектросети", который пояснил, что у него имелись ключи от ящика, в котором находится прибор учета.

Истец указывает, что нарушение ответчиком пункта п.2.11.17. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго РФ от 13.01.2003 №6 подтверждено Актом о неучтенном потреблении электроэнергии от 21.11.2012.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика в судебном заседании выступил против удовлетворения апелляционной жалобы.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, явку представителя не обеспечило, ходатайствовало о рассмотрении жалобы в отсутствие представителя.

В соответствии с частью 2 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации стороны вправе известить арбитражный суд о возможности рассмотрения дела в их отсутствие. В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при неявке в судебное заседание арбитражного суда истца и (или) ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 13.06.2006 между сторонами по настоящему делу заключен договор на энергоснабжение № 527, по условиям которого истец (энергоснабжающая организация) обязался подавать ответчику (абонент) электроэнергию и мощность, в соответствии с договорными объемами электропотребления (Приложение № 1) в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение, а абонент обязался оплачивать ее.

В соответствии с п.п. 2.2.1.,2.2.3. договора энергоснабжающая организация имеет право проверять работу расчетных узлов учета электроэнергии и снимать показания расчетных приборов учета у абонента и его субабонентов в рабочее время. Составлять акты на безучетное пользование электроэнергией при обнаружении изменений в схеме включения расчетного учета электроэнергии, повлекших за собой недоучет отпущенной электроэнергии; подключения нагрузок помимо расчетного узла учета электроэнергии; нарушения или отсутствия пломб энергоснабжающей организации или пломб Госстандарта РФ на вводных устройствах или расчетных приборах учета-счетчиках, измерительных приборах, входящих в систему учета, на испытательных блоках или других механических устройствах, препятствующих доступу в измерительные цепи приборов расчетного учета.

Пунктом 2.2.4. договора предусмотрено, что на основании составленных актов, энергоснабжающая организация вправе производить расчет стоимости недоучтенной использованной электроэнергии.

21.11.2012 в ходе осмотра прибора учета ответчика был составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 14162 от 21.11.2012, согласно которому пломба энергоснабжающей организации на клемной крышке расчетного прибора учета имеет следы механического воздействия.

В акте указано, что проверяемым объектом является производственная база по адресу: г. Абинск, ул. Заводская, 6 (Гиголаев В.В. пояснил, что по данному адресу находится помещение кафе, сдаваемое им в аренду). Акт составлен в присутствии Гиголаева А.В.

На основании указанного акта истец произвел расчет неучтенной потребленной электроэнергии за период с 22.11.2011 по 21.11.2012 в размере 78 954 руб. 14 коп.

В последующем представитель истца уточнил период взыскания неучтенной потребленной электроэнергии за период с 30.03.2012 по 21.11.2012 в размере 51 014 руб. 68 коп.

В связи с отказом ответчика оплатить задолженность за неучтенное потребление, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 приняты Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения) и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии (далее - Правила ограничения).

В силу пункта 2 Основных положений № 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с п. 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное потребление; о способе и месте осуществления безучетного потребления; о дате предыдущей проверки приборов учета; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (пункт 193 Основных положений № 442).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Из толкования пункта пунктов 188 и 192 Основных положений № 442 следует, что включение в объем услуги по передаче электроэнергии, оказанных сетевой организацией, к объектам которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления электроэнергии, объема безучетно потребленной электроэнергии возможно в случае выявления и надлежащей фиксации факта безучетного потребления электроэнергии.

Положения пунктов 192 и 193 Основных положений № 442, регламентирующие порядок выявления и оформления фактов безучетного и бездоговорного потребления электроэнергии, предусматривают необходимость указания в акте о безучетном (бездоговорном) потреблении электроэнергии лица, осуществляющего такое потребление, а также обязательное присутствие такого лица при составлении акта.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, в акте № 14162 от 21.11.2012 в качестве представителя потребителя указан – Гиголаев Алан Валерьевич, который подписал указанный акт без замечаний, однако, в материалах дела не содержится сведений о том, что Гиголаев Алан Валерьевич является полномочным представителем ответчика (статья 182, 183 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Факт того, что Гиголаев Алан Валерьевич имел ключи от ящика, в котором находится прибор учета, не свидетельствует о его полномочиях на подписание акта № 14162 от 21.11.2012, с учетом того, что ответчиком в споре является физическое лицо, не использующее непосредственно объект в предпринимательских целях и не имеющее наемных работников, полномочия которых могли бы явствовать из обстановки.

Ссылка апеллянта на то, что нарушение ответчиком пункта п.2.11.17. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго РФ от 13.01.2003 №6 подтверждено