Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.01.2015 по делу n А53-2110/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-2110/2014

07 января 2015 года                                                                           15АП-14024/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 30 декабря 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 января 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ломидзе О.Г.,

судей Авдониной О.Г., Попова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Горобцовой А.Г.,

при участии:

от истца: представитель Литвинов А.В. по доверенности от 20.12.2013;

от ответчика: представитель Караханян Г.Д. по доверенности от 31.12.2013; представитель Бурдинский П.А. по доверенности от  31.12.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 30.06.2014 по делу № А53-2110/2014 (судья Корецкий О.А.)

по иску открытого акционерного общества «Энергосбыт Ростовэнерго»

к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью «Газсервис»; открытое акционерное общество «Шахта Восточная» о взыскании задолженности,

установил:

открытое акционерное общество «Энергосбыт Ростовэнерго» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (далее – ответчик) о взыскании задолженности в сумме 35 380 807,28 рублей.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Газсервис» и открытое акционерное общество «Шахта Восточная».

Согласно доводам иска указанная в иске сумма является стоимостью потерь электрической энергии в сетях ответчика при передаче электрической энергии, подлежащей возмещению ответчиком (сетевой организацией) истцу (гарантирующему поставщику энергии).

В отзыве на иск ответчик доводам иска возражал, указал, что потребители, которым передавалась энергия по заключенному истцом и ответчиком договору, отнесены законодательством к категории потребителей, ограничение потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается. Договоры энергоснабжения с указанными потребителями не могли быть расторгнуты истцом в полном объеме, и поставка электроэнергии таким потребителям в объеме аварийной брони не может являться бездоговорным потреблением.

Решением арбитражного суда от 30.06.2014 исковые требования удовлетворены, с ответчика в пользу истца взыскана стоимость потерь при передаче электрической энергии в размере 35 380 807, 28 рублей, расходы по оплате государственной пошлины в размере 199 904,04 рублей. Суд установил, что истец является энергоснабжающей организацией, ответчик является сетевой организацией, истец заключил договор с ответчиком для целей передачи энергии по сетям ответчика своим потребителям, с потребителями (ОАО «ДОНКОКС», ООО «Газсервис», ОАО «Шахта Восточная») договоры энергоснабжения расторгнуты в одностороннем порядке в связи с неоплатой, о чем ответчик уведомлен, поэтому электрическая энергия, потребленная ОАО «ДОНКОКС», ООО «Газсервис», ОАО «Шахта Восточная» с даты, указанной в уведомлении истца, в силу норм действующего законодательства является бездоговорным потреблением и подлежит включению в объем потерь электрической энергии в сетях ответчика.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе просит решение суда изменить, отказать в удовлетворении исковых требований в части, настаивает на том, что потребители, которым передавалась энергия по заключенному истцом и ответчиком договору, отнесены законодательством к категории потребителей, ограничение потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается. Договоры энергоснабжения с указанными потребителями не могли быть расторгнуты истцом в полном объеме, поставка электроэнергии таким потребителям в объеме аварийной брони не может являться бездоговорным потреблением.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просит оставить решение без изменения. Указывает на то, что истцом как гарантирующим поставщиком выполнены мероприятия по ограничению до отказа от договора в порядке, предусмотренном п.53 Основных положений.

Рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось определениями от 03.09.2014, 01.10.2014, 29.10.2014, 26.11.2014.

В связи с пребывание в учебном отпуске судьи Малыхиной М.Н., нахождением в отпуске судьи Галова В.В. в составе суда в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена замена судей Малыхиной М.Н., Галова В.В. на судей Авдонину О.Г., Попова А.А.

Апелляционный суд поручал сторонам дать пояснения, направленные на обоснование методики расчета бездоговорного потребления применительно к ситуации отказа от договора энергоснабжения, заключенного с категорийным потребителем.

Истец полагает, что право на отказ от договора сохраняется, отнесение потребителей к категорийным на данное право не влияет. Одновременно поясняет, что требования п. 17, п.18 Правил полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 №442, им соблюдены. Истец настаивает на том, что отключение было осуществлено верно, также указывает на то, что первый договор по потребителю «Шахта Восточная» был прекращен, снабжение энергией осуществлялось по иному договору, поэтому возобновление снабжение энергией не может рассматриваться как невыполнение гарантирующим поставщиком мероприятий по введению ограничения до уровня аварийной брони.

Ответчик полагает, что о бездоговорном потреблении можно вести речь только при превышении уровня аварийной брони. Согласно последней скорректированной позиции ответчика,  весь объем электроэнергии, потребленной ОАО «Шахта Восточная» в спорный период по договору №8049 от 01.04.2010 в размере 10 009 329 кВтч стоимостью 22 221 097,28 рублей должен быть исключен из объема, подлежащего оплате ответчиком, в том числе и объем электроэнергии, потребленной сверх уровня аварийной брони, поскольку гарантирующим поставщиком не были выполнены мероприятия для введения ограничения до уровня аварийной брони (не направлена соответствующая заявка в сетевую компанию). По остальным потребителем соблюдение истцом требований п. 17, п.18  Правил полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 №442, ответчик не отрицает.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 24.12.2014 стороны поддержали свои правовые позиции. Из пояснений сторон следует, что между сторонами отсутствуют расхождения в вопросах об объеме электроэнергии, поставленной потребителям, о подлежащих применению тарифах, отнесения потребителей к категорийным.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 24.12.2014 до 30.12.2014.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав объяснения сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда надлежит изменить, уменьшив подлежащую взысканию с ответчика сумму, по следующим основаниям.

Как следует из дела и установлено судом, истец в целях обеспечения передачи электроэнергии потребителям заключил с ответчиком договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 25.11.2011 №442/01/11 (в редакции, утвержденный судебными актами по делу № А53-8310/2012), согласно которому ответчик обязуется оказывать истцу услуги по передаче электрической энергии в точки присоединения энергопринимающих устройств потребителей истца к электрической сети, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам, а истец обязуется оплачивать услуги ответчика в порядке, установленном договором.

В соответствии с п. 2.2.1 договора, истец обязуется приобретать электрическую энергию для продажи ответчику в целях компенсации потерь, а ответчик обязуется оплачивать потери электрической энергии на условиях договора.

Данный договор заключен для целей передачи энергии потребителям, с которыми истцом заключены договоры энергоснабжения:

- договор энергоснабжения от 20.09.2010 № 61802 между истцом и ОАО «ДОНКОКС» (потребитель), в соответствии с которым истец обязался продавать потребителю электроэнергию (мощность), а также самостоятельно или через привлечение третьих лиц оказывать потребителю услуги по передаче электроэнергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя – л.д.40 том 2;

- договор энергоснабжения от 21.02.2011 № 3137 между истцом и ООО «Газсервис» (потребитель), в соответствии с которым истец обязался продавать потребителю электроэнергию (мощность), а также самостоятельно или через привлечение третьих лиц оказывать потребителю услуги по передаче электроэнергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя – лд.48 том 2;

- договор энергоснабжения от 01.04.2010 № 8049 между истцом и ОАО «Шахта Восточная» (согласно доводам истца расторгнут с 13.11.2012) и договор энергоснабжения от 20.02.2013 № 8096 (согласно доводам истца расторгнут 19.07.2013), в соответствии с которыми истец обязался продавать потребителю электроэнергию (мощность), а также самостоятельно или через привлечение третьих лиц оказывать потребителю услуги по передаче электроэнергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя – л.д.56, 64 том 2.

Пунктом 3.4.1 указанных договоров энергоснабжения предусмотрена обязанность потребителя по оплате потребленной им электроэнергии.

14.10.2013 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за номером 2135191025122 о ликвидации открытого акционерного общества «ДОНКОКС» на основании решения суда.

Перечисленные потребители по пояснениям истца не осуществляли оплату за потребленную электроэнергию, нарушив обязательства, предусмотренные договором.

По пояснениям истца, в связи с наличием по состоянию на 19.09.2012 у ОАО «ДОНКОКС» перед истцом задолженности за потребленную электрическую энергию в размере 48 862 620 руб., истец уведомил потребителя (исх. №14012/1678 от 19.09.2012) об одностороннем отказе от исполнения договора энергоснабжения полностью с 00 часов 00 минут 05.10.2012 – л.д.76 том 2.

В связи с наличием по состоянию на 13.11.2012 у ООО «Газсервис» перед истцом задолженности за потребленную электрическую энергию в размере 6 017 168 руб. 69 коп., истец уведомил потребителя (исх. № 10/4041 от 14.11.2012) об одностороннем отказе от исполнения договора энергоснабжения полностью с 00 часов 00 минут 30.11.2012 – л.д.75 том 2.

В связи с наличием по состоянию на 01.10.2012 у ОАО «Шахта Восточная» по договору энергоснабжения от 01.04.2010 № 8049 перед истцом задолженности за потребленную электрическую энергию в размере 26 437 662 руб. 57 коп., истец уведомил потребителя (исх. № 10/3584 от 24.10.2012) об одностороннем отказе от исполнения договора энергоснабжения полностью с 00 часов 00 минут 13.11.2012 – л.д. 77 том 2.

В связи с наличием по состоянию на 02.07.2013 у ОАО «Шахта Восточная» по договору энергоснабжения от 20.02.2013 № 8096 перед истцом задолженности за потребленную электрическую энергию в размере 27 872 051 руб. 49 коп., истец уведомил потребителя (исх. № 27-28 от 12.07.2013) об одностороннем отказе от исполнения договора энергоснабжения полностью с 00 часов 00 минут 19.07.2013 – л.д.78 том 2.

Истец направил в адрес ответчика уведомления об одностороннем отказе от исполнения договоров энергоснабжения:

- от 19.09.2012 № 1415/489 об отказе от исполнения договора с ОАО «ДОНКОКС» с 00 часов 00 минут 05.10.2012;

- от 19.11.2012 № 001-012-6939 об отказе от исполнения договора с ООО «Газсервис» с 00 часов 00 минут 30.11.2012;

- от 30.10.2012 № 001-012-6642 об отказе от исполнения договора с ОАО «Шахта Восточная» с 00 часов 00 минут 13.11.2012;

- от 08.07.2013 № 27/012-242 об отказе от исполнения договора с ОАО «Шахта Восточная» с 00 часов 00 минут 19.07.2013 – л.д.79-82 том 2.

Истец указывает на то, что после даты отключения ответчик продолжал передачу энергии абонентам.

Требования истца по объемам потребления структурированы следующим образом:

- ООО «Газсервис» за декабрь 2012 года 197 028 кВтч;

- ОАО «ДОНКОКС»: за январь 2013 года 58 828 кВтч, за февраль 2013 года 54 893 кВтч, за март 2013 года 59 301 кВтч, за апрель 2013 года 47 125 кВтч, за май 2013 года 29 755 кВтч, за июнь 2013 года 24 649 кВтч, за июль 2013 года 24 782 кВтч, за август 2013 года 25 304 кВтч, за сентябрь 2013 года 7 887 кВтч;

- ОАО «Шахта Восточная» за ноябрь 2012 года 1 628 554 кВтч, за декабрь 2012 года 2 565 691 кВтч за январь 2013 года 2 367 581 кВтч, за февраль 2013 года 2 297 565 кВтч, за март 2013 года 1 149 938 кВтч, за июль 2013 года 588 605 кВтч, за август 2013 года 1 304 588 кВтч, за сентябрь 2013 года 1 372 435 кВтч, за октябрь 2013 года 932 041 кВтч, за ноябрь 2013 года 633 165 кВтч.

Энергопотребление указанных организаций отражено в протоколах разногласий к сводным актам приема-передачи электрической энергии за каждый из месяцев спорного периода (л.д.120-136 том 1) и не оспаривается ответчиком. Ответчик в своих расчетах приводит те же объемы потребления.

Истец рассматривает указанный объем как потери в сетях ответчика, мотивирует ссылкой на Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утв. постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила недискриминационного доступа). Согласно п. 50 Правил недискриминационного доступа размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии,