Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2014 по делу n А53-2205/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон. Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случае неоднократного нарушения сроков оплаты товаров (пункт 2 названной статьи). Договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении, либо не определен соглашением сторон (пункт 4 статьи 523 Кодекса).

В силу пункта 53 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, в случае если по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), заключенному с гарантирующим поставщиком, потребителем (покупателем) не исполняются или исполняются ненадлежащим образом обязательства по оплате, то гарантирующий поставщик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора полностью, уведомив такого потребителя (покупателя) об этом за 10 рабочих дней до заявляемой им даты отказа от договора. При этом в случае если гарантирующий поставщик по указанным основаниям в одностороннем порядке полностью отказывается от исполнения договора, заключенного с энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, исполнителем коммунальных услуг, то для обеспечения бесперебойного энергоснабжения потребителей энергосбытовой (энергоснабжающей) организации, исполнителя коммунальных услуг гарантирующий поставщик обязан обеспечить принятие их на обслуживание, организованное в установленном разделом II настоящего документа порядке.

В названной норме предусмотрено право гарантирующего поставщика в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора полностью, в случае, если по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) обязательства потребителем (покупателем) не исполняются или исполняются ненадлежащим образом.

В пункте 2 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случае неоднократного нарушения сроков оплаты товаров.

Договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении, либо не определен соглашением сторон (пункт 4 статьи 523 Кодекса).

Отсутствие договора энергоснабжения влечет признание факта бездоговорного потребления энергии потребителем в соответствии с пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей).

При этом в соответствии с пунктом 5.8 договора № 442/01/11 оказания услуг по передаче электрической энергии и мощности от 25.11.2011 объем бездоговорного потребления электрической энергии включается в объем потерь электрической энергии в сетях исполнителя.

Исполнитель взыскивает стоимость выявленного объема с лица, допустившего бездоговорное потребление, в соответствии с пунктами 192, 193, 194, 196 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.

Основы регулирования отношений, связанных с введением полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями электрической энергии (мощности) - участниками оптового и розничных рынков электрической энергии, в том числе его уровня, которое предполагает прекращение подачи электрической энергии (мощности) потребителям или сокращение объемов потребления электрической энергии (мощности) определены в Правилах полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденных также постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442.

Порядок полного ограничения режима потребления электрической энергии указан в пункте 17 Правил.

Вместе с тем, в силу пункта 18 Правил полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии в отношении потребителей (в том числе в отношении отдельных используемых ими объектов), ограничение режима потребления которых может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям, относящихся к категориям потребителей согласно приложению, частичное ограничение режима потребления вводится в соответствии с пунктом 17 настоящих Правил не ниже уровня аварийной брони. Введение в отношении таких потребителей ограничения режима потребления ниже величины аварийной брони не допускается.

При отсутствии у такого потребителя акта согласования аварийной брони, величины аварийной брони определяются гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) по согласованию с исполнителем в размере не менее 10 процентов максимальной мощности соответствующих объектов такого потребителя, а потребитель несет ответственность за последствия, в том числе перед третьими лицами, вызванные применением к нему ограничения режима потребления в соответствии с настоящими Правилами

В приложении к Правилам установлено, что к потребителям электрической энергии (мощности), ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим и социальным последствиям относятся угольные и горнорудные предприятия (пункт 3).

В данном случае потребители электрической энергии относятся к числу тех, ограничение режима потребления которых может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям, объекты данных потребителей включены в пункт 3 приложения к Правилам «Категории потребителей электрической энергии (мощности), ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, социальным последствиям».

Следовательно, ограничение режима потребления ООО «Шахта Восточная», ОАО «Донкокс» и ООО «Газсервис» ниже величины аварийной брони не допускается, в связи с чем потребление энергии указанными потребителями в пределах аварийной брони не может быть признано бездоговорным в смысле пункта 2 Основанных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.

Однако, указанные выше нормы не исключают обязанности сетевой организации ввести в отношении потребителей ограничение режима потребления не ниже аварийной брони с соблюдением пунктов 17 и 18 Правил полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, а при отсутствии таковой - не менее 10 процентов максимальной мощности объектов потребителя.

По мнению заявителя жалобы, данные действия сетевая организация не осуществила, в связи  чем потребленное количество электрической энергии потребителями - ООО "Газсервис", ООО "Шахта Восточная" и ОАО "Донкокс" подлежит оплате сетевой организацией как потери электрической энергии в сетях.

В соответствии с пунктом 26 Правил полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии исполнитель (субисполнитель), не исполнивший или ненадлежащим образом исполнивший уведомление инициатора введения ограничения о необходимости введения ограничения режима потребления, несет ответственность перед инициатором введения ограничения в размере, равном стоимости электрической энергии (мощности), отпущенной потребителю после предполагаемой даты введения ограничения режима потребления, указанной в уведомлении. Объем отпущенной потребителю электрической энергии после предполагаемой даты введения ограничения режима потребления определяется исходя из показаний приборов учета на такую дату. Если исполнитель (субисполнитель) не снял и (или) не предоставил указанные показания приборов учета, то объем электрической энергии, отпущенной потребителю до предполагаемой даты введения ограничения режима потребления, указанной в уведомлении о необходимости введения ограничения режима потребления, определяется расчетным путем с использованием среднесуточного объема потребления данного потребителя за 3 предшествующих расчетных периода.

В случае оплаты исполнителем (субисполнителем) инициатору введения ограничения стоимости электрической энергии (мощности), отпущенной потребителю после предполагаемой даты введения ограничения режима потребления, указанной в уведомлении о необходимости введения ограничения режима потребления, к исполнителю (субисполнителю) переходит право требования оплаты потребителем электрической энергии (мощности) в соответствующем объеме.

Из материалов дела следует, что объем потребленной электрической энергии потребителей составляет:

ОАО «Донкокс» за период с октября по декабрь 2012 года - 154588 кВтч, за период с января по февраль 2013 года - 113721 кВтч;

ОАО «Шахта Восточная» за период с ноября 2012 года по февраль 2013 года  - 8859391 кВтч;

ООО «Газсервис» за декабрь 2012 года - 197028 кВтч.

Между сторонами отсутствует спор относительно соблюдения гарантирующим поставщиком порядка отказа от исполнения договоров энергоснабжения, заключенных с ОАО "Донкокс" и ООО "Газсервис".

Поскольку обстоятельства соблюдения гарантирующим поставщиком порядка отказа от исполнения договора признаны сторонами, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что в отношении ОАО "Донкокс" договорные отношения прекращены с 00 час. 00 мин. 05.10.2012 (т. 2 л.д. 137), в отношении с ООО «Газсервис» - с 00 час. 00 мин. 06.11.2012 (т. 2 л.д. 139).

Вместе с тем, указанные потребители являются категорийными в соответствии с пунктом 3 приложения к Правилам полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, что также подтверждено в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20.03.2014 по настоящему делу.

Таким образом, в силу пункта 18 названных Правил отказ гарантирующего поставщика от исполнения  договора энергоснабжения в полном объеме является недействительным, договор энергоснабжения в отношении названных потребителей продолжает действовать в объемах электрической энергии в пределах уровня аварийной брони.

По акту согласования технологической и аварийной брони электроснабжения потребителя электрической энергии (мощности) от 29.12.2011, подписанного между сетевой организацией и ОАО «Донкокс» нагрузка аварийной брони составляет 90 кВт (т. 7 л.д. 25).

Уведомление ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" от 19.09.2012 содержало указание на отказ от исполнения договора энергоснабжения с ОАО "Донкокс" с 05.10.2012.

За спорный период по первоначальному иску ОАО "Донкокс" потребило 154588 кВт/ч, из них: октябрь 2012 года - 38832 кВт/ч, ноябрь 2012 года - 52155 кВт/ч, декабрь 2012 года - 63601 кВт/ч.

Согласно пункту 61 Правил разработки и применения графиков аварийного ограничения режима потребления электрической энергии и использования противоаварийной автоматики, утвержденных Приказом Минпромэнерго Российской Федерации от 18.03.2008 № 124 (действовавших в спорный период) питающие линии, обеспечивающие электроснабжение электроприемников аварийной брони, должны иметь приборы учета электрической энергии.

Однако в связи с отсутствием приборов учета на питающих линиях, обеспечивающих электроснабжение электроприемников аварийной брони расчет проводится по методике, указанной в пункте 166 Правил № 442 и по формуле, установленном в подпункте "а" пункта 1 приложения № 3 к названным Правилам.

Количество потребленной энергии в пределах уровня аварийной оброни согласованной для ОАО "Донкокс" определяется в соответствии со следующим расчетом: количество дней периода  х часы часов работы оборудования в сутки (24) х мощность токоприемников аварийной брони.

За 26 дней октября 2012 года (с 06.10.2012 по 31.10.2012) количество электрической энергии в пределах уровня аварийной брони - 56160 кВт/ч, за ноябрь 2012 года - 64800 кВт/ч, декабрь 2012 года - 66960 кВт/ч.

Таким образом, в спорный по первоначальному иску период потребление ОАО "Донкокс" осуществлялось в пределах аварийной брони, в связи с чем требование ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" о взыскании с ОАО "МРСК Юга" стоимости потребленной указанным потребителем электрической энергии как бездоговорного потребления, удовлетворению не подлежат.

Потребленное количество электрической энергии в период с октября по декабрь 2012 года является договорным, в данном случае ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" обязано оплатить сетевой организации стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии со статьями 9 и 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

Согласно статье 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В силу части 1 статьи 781 Кодекса заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

С учетом тарифа на передачу электрической энергии стоимость услуг по передаче электрической энергии за указанный период составляет 127226 руб. 36 коп. (154588 кВт/ч х 0,69746 руб. + 18 % НДС).

Кроме того, по встречному иску сетевой организацией заявлено о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии потребителю ОАО "Донкокс" в январе и феврале 2013 года.

Объем поставленной энергии ОАО Донкокс" в январе 2013 года составил 58828 кВт/ч, в феврале 2013 года - 54893 кВт/ч.

В пределах уровня аварийной брони (по указанной выше формуле расчета) потребление электрической энергии составляет в январе 2013 года - 66960 кВт/ч, в феврале 2013 года - 60480 кВт/ч, следовательно, фактическое потребление ОАО "Донкокс" в данный период не превышало уровень аварийной брони, в связи с чем в отношении фактически потребленного количества энергии - 113721 кВт/ч гарантирующий поставщик обязан оплатить сетевой организации услуги по передаче электрической энергии. В соответствии с действующим тарифом на передачу электрической энергии с указанный период стоимость услуг составляет 223320 руб. 30 коп. (113721 кВт/ч х 1,6642 руб. + 18% НДС).

Всего стоимость услуг по передаче электрической энергии