Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2014 по делу n А53-5516/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПА10-3 – 4 штуки,

- габарита 35 кВ промежуточная специальная усиленная ПСБ 35-1Ву – 4 штуки.

Общее количество опор с подкосами по рабочему проекту 77484/09-00-2009 составляет 55 штук, общее количество стоек составляет 552 штуки, из них: СВ 105-5 – 523 штуки, СНВ 7-13 – 17 штук, СВ 164-20 – 12 штук.

Данное обстоятельство подтверждается первоначальным проектом и представленным в материалы дела заключением №184/2014 от 29.11.2014 экспертного исследования, подготовленного ООО «Донской Центр Судебной Экспертизы» (л.д. 3-29 том 3).

Как следует из материалов дела, ОАО «Ростовэнергоналадка» для выполнения подрядных работ  первоначально привлекло в качестве субподрядчика ООО «РосМонтажСтрой» (истец) по договору субподряда №22/2-12 от 12.03.2012 (л.д. 26-30 том 1).

В период с марта по май 2012 года между ОАО «Ростовэнергоналадка» (генподрядчик) и ООО «РосМонтажСтрой» (субподрядчик) были подписаны акты выполненных работ формы КС-2: №03-14 за март 2012 года (л.д. 145-146 том 1), №04-24 за апрель 2012 года (л.д. 147-148 том  1), №05-14 за май 2012 года (л.д. 149-153 том 1) на общую сумму 728 499 руб. 62 коп. (установлено 106 опор).

В последующем работы по прокладке высоковольтной линии были приостановлены в связи с отсутствием финансирования, что подтверждается актом незавершенных работ  от 12.12.2012 (л.д. 99 том 1).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 02.11.2012 по делу №А53-27898/2012 с ОАО «Ротовэнергоналадка» в пользу ООО «РосМотнажСтрой» взыскано 728 499 руб. 62 коп. стоимости выполненных работ и 10 615 руб. 51 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (л.д. 43-44 том 2).

В 2013 году для продолжения работ  по строительству высоковольтной линии ОАО «Ростовэнергоналадка» заключило договор №01/05 от 29.05.2013 (л.д. 43-47 том 1) с иным субподрядчиком – ООО «СтройКоммуникации» (3 лицо). При этом договор субподряда, заключенный с ООО «РосМонтажСтрой», в установленном законом порядке не был расторгнут.

По указанному договору субподряда ООО «СтройКоммуниакации» приняло на себя обязательство по выполнению монтажных работ на объекте «Строительство ВЛ-10 кВ от ПС 110/35/10 кВ «Чалтырь» и отпайки от ВЛ-10 кВ №2 ПС «Чалтырь» до ТП 10/0,4 кВ ИП Тертерян Г.З., в Мясниковском районе Ростовской области» в объеме, утвержденном в протоколе договорной цены, являющемся приложением к договору.

В соответствии с приложением №1 к договору (л.д. 47 том 1) субподрядчик обязался провести следующие монтажные работы: монтаж опор одностоечных (стойка СВ 105) с траверсой ТМ-1 в количестве 89 штук; монтаж опор двухстоечных (стойка СВ 105) с траверсой ТМ-6 в количестве 6 штук; монтаж опор двухстоечных (стойка СВ 105) с траверсой ТМ-5 в количестве 4 штуки; монтаж опор двухстоечных (стойка СВ 164) в количестве 2 штуки. Цена договора субподряда составила 619 774 руб., включающих стоимость монтажных работ в размере 468 000 руб. и стоимость металлоконструкций в размере 151 774 руб.

Сопроводительным письмом от 25.06.2013 ОАО «Ростовэнергоналадка» передало ООО «СтройКоммуникации» согласованный план трассы (л.д. 42 том 3).

Согласно актам приемки выполненных работ от 27.08.2013 и от 29.08.2013, в рамках договора субподряда №01/05 от 29.05.2013 ООО «СтройКоммуникации» на объекте «Строительство ВЛ-10 кВ от ПС 110/35/10 кВ «Чалтырь» и отпайки от ВЛ-10 кВ №2 ПС «Чалтырь» до ТП 10/0,4 кВ ИП Тертерян Г.З., в Мясниковском районе Ростовской области» были выполнены работы по установке опор и  траверсов (акты №1 от 27.08.2013 и №2 от 29.08.2013) общей стоимостью 571 365  руб. 11 коп. (л.д. 48- 49 том 1).

Из акта приемки выполненных работ от 27.08.2013 следует, что третьим лицом был произведен  монтаж 66 опор: одностоечных (стойка СВ 105) с траверсой ТМ-1 в количестве 57 штук; одностоечных (стойка СВ 105) с траверсой ТМ-60 в количестве 2 штуки; трехстоечных (стойка СВ 105) в количестве 4 штуки; трехстоечных (стойка СВ 13,4) в количестве 1 штуки; опор двухстоечных (стойка СВ 13,4) в количестве 1 штуки; опор одностоечных (СВ 13,4) в количестве 1 штуки (л.д. 48 том 1).

По платежным поручениям  №142 от 21.06.2013, №159 от 27.06.2013, №169 от 08.07.2013, №280 от 28.08.2013, №345 от 27.09.2013 (л.д. 159-163 том 3) ОАО Ростовэнергоналадака» оплатило ООО «СтройКоммуникации» 571 365 руб. 11 коп. (что соответствует стоимости работ и оборудования, указанных в актах формы КС-2 от 27.08.2013 и от 29.08.2013).

Из материалов дела следует, что в связи  с отсутствием согласия собственников, по земельных участкам которых по проекту должна была проходить строящаяся воздушная линия, на строительство воздушной линии, начиная с  2012 года, с участием представителей Чалтырского РЭС – филиала ОАО «МРСК Юга» - Ростовэнерго (заказчик), ОАО «Ростовэнергоналадка» (генеральный подрядчик) и проектной организации ООО «Югстройэнергопроект» решались вопросы возможности прокладки линии в обход указанных земельных участков и принятия новых технических решений (протоколы совещаний от 06.04.2012, от 15.11.2012). Выполнение работ по строительству объекта было приостановлено.

На совещании от 06.06.2013 с участием представителей заказчика, генерального подрядчика и проектной организации (ООО Инженер Комплект») принято новое техническое решение о корректировке проекта и возобновлении работ по строительству трассы в срок до 10.06.2013 (л.д. 38-39 том 3).

Приказом начальника Чалтырской РЭС №60 от 13.12.2013 был утвержден скорректированный рабочий проект на строительство объекта №61200000056667 (л.д. 82-83 том 3).

Согласно скорректированному проекту №61200000056667 изменилась трасса линии ВЛ  10 кВ, вместо ранее предусмотренных двух воздушно-кабельных линий ВЛ 10 кВ скорректированным проектом предусмотрена одна линия. Соответственно была изменена протяженность трассы, которая составила 12,117 км, изменено количество подлежащих установке опор, которое уменьшилось до  263 штук (была изменена также нумерация опор).

На период корректировки проекта работы по прокладке линии не велись и были возобновлены  лишь в ноябре 2013 года.

Для продолжения работ на объекте ОАО «Ростовэнергоналадка» 11.11.2013 заключило с ООО «СМК-Юг» договор субподряда №3913/ТСМР-1046-17/01 (л.д. 88-94 том 3).

По указанному договору субподряда ООО «СМК-Юг» (субподрядчик) приняло на себя обязательство по выполнению монтажных работ на объекте «Строительство ВЛ-10 кВ от ПС 110/35/10 кВ «Чалтырь» и отпайки от ВЛ-10 кВ №2 ПС «Чалтырь» до ТП 10/0,4 кВ ИП Тертерян Г.З., в Мясниковском районе Ростовской области» в объеме, утвержденном ведомостью договорной цены, являющейся приложением к договору.

В соответствии с приложением №1 к договору субподрядчик принял на себя обязательство провести следующие работы: монтаж опор одностоечных (стойка СВ 105) с траверсой ТМ-1 в количестве 70 штук; монтаж опор двухстоечных (стойка СВ 105) с траверсой ТМ-6 в количестве 13 штук; монтаж опор трехстоечных (стойка СВ 105) с траверсой ТМ-6 в количестве 1 штуки; монтаж опор одностоечных (стойка СВ 105) в количестве 3 штуки. По завершению строительства линии установить траверсы на опоры, смонтировать кабельную линию 10 кВ от последней опоры до ТП (250 м), смонтировать линию АС 95/16 (км).

Согласно актам о приемке выполненных работ формы КС-2 от 21.04.2014 и от 09.07.2014  субподрядчиком ООО «СМК-Юг» выполнено работ стоимостью 3 млн. руб. (л.д. 95-99 том 3).

ОАО «Ростовэнергонадалка» (генподрядчик) сдало законченный  строительством объект «Строительство ВЛ-10 кВ от ПС 110/35/10 кВ «Чалтырь» и отпайки от ВЛ-10 кВ №2 ПС «Чалтырь» до ТП 10/0,4 кВ ИП Тертерян Г.З., в Мясниковском районе Ростовской области»  ОАО «МРСК Юга» - «Ростовэнерго»  (заказчик) в июне 2014 года (л.д. 132-133 том 2).

Согласно актам выполненных работ формы КС-2 и справкам о стоимости выполненных работ формы КС-3, подписанных между  ООО «МРСК Юга» - «Ростовэнерго»  (заказчик) и ОАО «Ростовэнергоналадка» (генподрядчик), в период с марта 2012 по июнь 2014 года  были установлены 263 опоры, протяженность воздушной линии составила 12,117 км, что также подтверждается актом приемки законченного строительством объекта формы КС-14 (л.д. 132-133 том 2, л.д. 84-86 том 3) и актом осмотра электроустановки №31-23-122/14 от 27.11.2014, утвержденным Таганрогским территориальным отделом по государственному энергетическому надзору Северо-Кавказского управления Ростехнадзора (л.д. 154-157 том 3).

В рамках разрешения спора подлежит установлению кем, истцом либо третьим лицом (ООО «СтройКоммуникации») фактически были выполнены работы по установлению опор летом 2013 года.

Согласно доводам истца, в августе 2013 года работы по монтажу опор на объекте выполнялись ООО «РосМонтажСтрой» в рамках договора субподряда №22/2-12 от 12.03.2012, о чем составлен акт приемки выполненных работ формы КС-2 №06-14 (л.д. 31-32 том 1).

Как указывает истец, акт формы КС-2 №06-14 истцом был направлен в адрес ответчика, однако последним не был подписан и не был представлен мотивированный отказ от подписания акта. При этом ранее заключенный договор субподряда №22/2-12 от 12.03.2012 не был в установленном законом порядке прекращен.

Суд первой инстанции посчитал, что данных обстоятельств достаточно для выводов о доказанности истцом факта выполнения работ на объекте в августе 2013 года стоимостью 449 715 руб. 92 коп.

Вместе с тем, судом первой инстанции не были оценены доводы ответчика и третьего лица о том, что указанные ООО «РосМонтажСтрой» в акте формы КС-2 №06-14 работы по монтажу опор были выполнены ООО «СтройКоммуникации» в рамках договора субподряда №01/05 от 29.05.2013, о чем составлены акты от 27.08.2013 и от 29.08.2013.

Идентичность работ, указанных в акте формы КС-2 №06-14 (ООО «РосМонтажСтрой») и в акте формы КС-2 №1 от 28.08.2013 (ООО «СтройКоммуникации»), по составу работ, по технологии процесса, по применяемым материальным ресурсам подтверждена заключением ООО «Донской Центр Судебной Экспертизы» №184/2014 от 29.11.2014 (л.д. 3-29 том 3).

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации бремя доказывания обстоятельств, на которые ссылаются участвующие в деле лица как на основание своих требований и возражений, возложено на указанных лиц.

ОАО «Ростовэнергоналадка» в материалы дела представлены подписанные акты выполненных работ формы КС-2 от 27.08.2013 и от 29.08.2013, подтверждающие факт выполнения в 2013 году   работ по монтажу опор ООО «СтройКоммуникации» в рамках договора субподряда №01/05 от 29.05.2013.

Представленный ООО «РосМонтажСтрой» в обоснование иска акт приемки выполненных работ формы КС-2 №06-14 (л.д. 31-32 том 1) ответчиком не подписан, ответчик отрицает выполнение истцом работ на объекте в августе 2013 года.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции в пояснениях к исковому заявлению (л.д. 68-69 том 1) истец указывал, что работы на объекте  «Строительство ВЛ-10 кВ от ПС 110/35/10 кВ «Чалтырь» и отпайки от ВЛ-10 кВ №2 ПС «Чалтырь» до ТП 10/0,4 кВ ИП Тертерян Г.З., в Мясниковском районе Ростовской области» в августе 2013 года выполнялись сотрудниками истца Воробъевым А.А., Иванковым И.В., Берлизовым А.Ю., просил вызвать их в судебное заседание для дачи пояснений по факту выполнения работ (л.д. 68-69 том 1). В подтверждение факта выполнения работ указанными лицами истец представил в судебное заседание трудовые контракты (л.д.70-72 том 1).

Истец в отзывах на апелляционную жалобу от 14.10.2014 (л.д. 142-144 том 2) и от 11.11.2014 (л.д. 36-39 том 2), а также его представители в судебных заседаниях апелляционной инстанции первоначально приводили довод о том, что в августе 2013 года работы по монтажу опор на объекте могли выполняться параллельно как истцом, так и третьим лицом (ООО «СтройКоммуникации»), поскольку общее количество опор, установленных летом 2013 года истцом (60 штук) и третьим лицом (66 штук), находится в пределах количества подлежащих установке опор согласно проектной документации (476 штук).

В опровержение данного довода истца ответчиком были представлены доказательства изменения проектного решения. Согласно скорректированному проекту №61200000056667 изменилась трасса линии ВЛ  10 кВ, ее протяженность, соответственно изменилось количество подлежащих установке опор, которое с 476 штук уменьшилось до 263 штук. Из них в 2012 году ООО «РосМонтажСтрой» установлено 106 опор  (данные работы ответчиком приняты), в 2013 году ООО «СтройКоммуникации» установлено 66 штук опор и ООО «СМК-Юг» в рамках договора субподряда от 11.11.2013 №3913/ТСМР-1046-17/0 установлено 87 опор.

Ответчиком также было представлено заключение  ООО «Донской Центр Судебной Экспертизы» от 29.11.2014 №184/2014 (л.д. 3-29 том 3), согласно которому в августе 2013 года произвести на объекте работы по монтажу опор с траверсами без приставок в количестве 60 штук субподрядчиком ООО «РосСонтажСтрой» (указанное в спорном акте №06-14 количество) и 66 штук субподрядчиком ООО «СтройКоммуникации» с технической точки зрения не представлялось возможным, так как по откорректированной проектной документации №61200000056667 после монтажа 66 опор от опоры №107 до опоры №173 необходимо осуществить переход через озеро с установкой опоры №174.  Однако в соответствии с письмом ОАО «Роствоэнергоналадка» от 25.11.2013 исх.№189 монтаж опор на трассе ВЛ от озера до ТП 10/0,4 кВ Тертеряна Г.З. не производился ввиду отсутствия готовности строительной площадки (не вырублена просека в створе прокладки трассы).

После представления ответчиком данных доказательств и после приведения представителями ответчика довода о том, что  на выполнение работ на объекте летом 2013 года выдавался наряд-допуск (л.д. 78-79 том 1) лишь гражданам Токареву М.В., Чубову О.И., Гайворонскому А.В., представитель истца уклонился от ранее приведенных доводов и стал приводить иные доводы, а именно  относительно лиц, выполнявших работы на объекте от имени ООО «РосМонтажСтрой».

Истец стал указывать, что от имени истца работы на объекте выполняли Токарев М.В., Чубов О.И., Гайворонский А.В. В подтверждение довода о выполнении работ на объекте в августе 2013 года лицами, состоявшими в трудовых отношениях с ООО «РосМонтажСтрой», истец представил трудовые договоры от 12.03.2012. заключенные с Токаревым М.В., Чубовым О.И., Гайворонским А.В.,  справки формы 2-НДФЛ за 2013 год на указанных лиц (л.д. 73-84 том 2).

В судебном заседании апелляционной инстанции от 02.12.2014 руководитель третьего лица (ООО «СтройкКоммуникации») Левченко Г.В. пояснил, что в 2013 году к нему с предложением выполнить субподрядные работы на объекте обратился руководитель ОАО «Ростовэнргоналадка». После получения допуска к  выполнению работ по  установке линии электросети, между ответчиком и третьим лицом был заключен  договор субподряда №01/05 от 29.05.2013. Работы в рамках исполнения договора субподряда  выполняла бригада рабочих под руководством Токарева В.А. Третьему лицу было известно, что бригада под руководством