Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2009 по делу n А53-15064/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

его председателю и генеральному директору ЗАО «НПФ «Семена Дона» Василенко Е.Н. изложил требование о проведении внеочередного общего собрания акционеров ЗАО НПФ «Семена Дона» со следующей повесткой:

1. Досрочное прекращение полномочий генерального директора ЗАО НПФ «Семена Дона» Землянова А.Н.

2. Назначение (избрание) генеральным директором ЗАО НПФ «Семена Дона» Василенко Е.Н.

В материалы дела представлены почтовые квитанции от 20.02.2008 №25713 и от 04.03.2008 № 02535, подтверждающие факт отправления почтовой корреспонденции Василенко Е.Н. в адрес ЗАО «НПФ «Семена Дона» (т.1, л.д.38,41).

Доказательства получения обществом требования Василенко Е.Н. от 20.02.2008 о созыве внеочередного общего собрания в материалы дела не представлены.

Получение ЗАО «НПФ «Семена Дона» почтового отправления от 04.03.2008 подтверждено уведомлением о вручении от 10.03.2008 (т.1,л.д.40). Между тем, из акта об отсутствии документов в полученной корреспонденции №1 от 10.03.2008 следует, что при вскрытии заказного письма с уведомлением, поступившего 10.03.2008 от Василенко Е.Н., в конверте был обнаружен только чистый лист бумаги без какого-либо текста, записей и иных пометок (т.2,л.д.70).

Почтовая квитанция о приеме заказного письма без описи вложения не принимается судом в качестве доказательства поступления в этом письме конкретного документа при наличии акта №1 от 10.03.2008, свидетельствующего об отсутствии в заказном письме Василенко Е.Н. каких-либо иных вложений, кроме чистого листа.

При рассмотрении спора суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о нарушении Василенко Е.Н. процедуры созыва внеочередного общего собрания акционеров, изложенной в статье 55 Федерального закона «Об акционерных обществах». Поскольку в материалах дела отсутствуют надлежащие доказательства, бесспорно свидетельствующие о заявлении Василенко Е.Н. требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров, ввиду несоблюдения установленного законом порядка обращения к совету директоров ответчик не имел полномочий на созыв внеочередного общего собрания акционеров.

Учитывая, что внеочередное общее собрание акционеров проведено с нарушением порядка его созыва, установленного статьей 55 Федерального закона «Об акционерных обществах», а решениями оспариваемого собрания произведена смена единоличного исполнительного органа, суд апелляционной инстанции в силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации признает ЗАО «НПФ «Семена Дона» также заинтересованным в обжаловании оспариваемых решений внеочередного общего собрания акционеров.

В подтверждение наличия у Василенко Е.Н. статуса акционера ЗАО «НПФ «Семена Дона» в материалы дела представлены копии выписки из реестра акционеров ЗАО «НПФ «Семена Дона» от 17.10.2006, копии реестра акционеров ЗАО «НПФ «Семена Дона» по состоянию на 17.10.2006, копии договора купли-продажи от 16.10.2006 и передаточного распоряжения №1 от 16.10.2006.

Между тем, подлинники указанных документов согласно определению суда от 27.02.2009 (пункт 3 резолютивной части) на обозрение суда представлены не были. Из представленных в материалы дела судебных актов по делу № А53-17240/2008-С1-36 и по делу № А53-20652/08 (доказательства вступления в законную силу отсутствуют) следует, что между Земляновым А.Н. и Василенко Е.Н. имеется спор о праве на акции ЗАО «НПФ «Семена Дона» в количестве 40 шт., являющиеся предметом договора купли-продажи от 16.10.2006.

По смыслу норм статей 44, 45, 46 Федерального закона «Об акционерных обществах» реестр акционеров предназначен для отражения в нем достоверной информации о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица. Держателем реестра может быть само общество либо специализированный регистратор.

Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях. Право на бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя (пункт 2 статьи 28, статья 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Отсюда следует, что документом, на основе которого определяется количество акций, принадлежащих акционерам, является реестр акционеров.

При наличии между Земляновым А.Н. и Василенко Е.Н. спора о праве на акции ЗАО «НПФ «Семена Дона», суд апелляционной инстанции критически оценивает представленные Василенко Е.Н. незаверенные надлежащим образом копии выписки от 17.10.2006 и реестра акционеров от 17.10.2006, в подтверждение наличия у него статуса акционера.

В соответствии со статьей 31, пунктом 1 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционеры - владельцы обыкновенных акций общества вправе участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции. Акционерное общество обязано обеспечить акционерам реализацию их права на участие в управлении обществом, включая право голоса на общем собрании акционеров. Соблюдение гарантий реализации этих прав является необходимым условием для возможности участия акционера в управлении обществом.

Согласно п. 1 ст. 51 Федерального закона «Об акционерных обществах» список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества. При этом, дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней, а в случае, предусмотренном п. 2 ст. 53 настоящего Федерального закона, - более чем за 65 дней до даты проведения общего собрания акционеров.

Между тем, из материалов дела и пояснений Василенко Е.Н., изложенных в отзыве на иск (т.1,л.д.25) следует, что в качестве списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном собрании акционеров от 15.09.2008, ответчик использовал реестр акционеров по состоянию на 17.10.2006, составленный более полутора лет до даты проведения общего собрания акционеров. Таким образом, требования п.1 статьи 51 Федерального закона «Об акционерных обществах», предъявляемых к порядку составления списка лиц, имеющих право участвовать на внеочередном общем собрании акционеров от 15.09.2008 было нарушено. Между тем, установленные законом правила составления списка лиц, имеющих право участвовать на внеочередном общем собрании акционеров, являются гарантией реализации предусмотренного статьями 31, 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» права акционеров на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции.

В соответствии с п. 4.8. Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс, регистрация лиц, имеющих право на участие в общем собрании, должна осуществляться при условии идентификации лиц, явившихся для участия в общем собрании, путем сравнения данных, содержащихся в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании, с данными документов, предъявляемых (представляемых) указанными лицами. В отсутствие надлежащего списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, такая идентификация невозможна.

Сообщение Василенко Е.Н. от 05.09.2008 о проведении внеочередного общего собрания акционеров 15.09.2008 содержало, в том числе, сведения о том, что акционеры вправе ознакомиться со списком лиц, имеющих право на участие в собрании.

Между тем, суд первой инстанции правильно указал, что в нарушение п. 2 ст. 52 Федерального закона «Об акционерных обществах»в указанном сообщении  отсутствует дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.

В силу пункта 1 ст. 58 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусмотрено, что общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров.

Согласно п. 4.9. Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 31.05.02 № 17/пс, общее собрание открывается, если ко времени начала его проведения имеется кворум хотя бы по одному из вопросов, включенных в повестку дня общего собрания.

Из прокола общего собрания акционеров от 15.09.2008 следует, что во внеочередном общем собрании акционеров ЗАО «НПФ «Семена Дона» приняли участие 2 акционера: Василенко Е.Н. (54,8%) ГНУ Донская опытная станция масляничных культур им. Л.А. Жданова ВНИИМК (6,85%) в лице представителя по доверенности Проскурина А.П.

Между тем, из представленных в материалы дела копий журнала регистрации участников для голосования на внеочередном общем собрании акционеров ЗАО «НПФ «Семена Дона», проводимом 15.09.2008 по инициативе Василенко Е.Н. следует, что для участии в общем собрании зарегистрировался только один акционер ГНУ Донская опытная станция масличных культур им. Л.А. Жданова ВНИИМК, владеющее 5 акциями, что составляет 6,85% от общего количества акций. Василенко Е.Н. не был зарегистрирован для участия в собрании (т.1,л.д.107-108).

В соответствии с п. 1.3.2. Положения о проведении проверок организаций, осуществление контроля и надзора за которыми возложено на Федеральную службу по финансовым рынкам, утвержденного приказом ФСФР РФ от 13.11.2007 № 07-108/пз-н на основании обращения генерального директора ЗАО НПФ «Семена Дона» Землянова А.Н. на данном собрании присутствовали в качестве наблюдателей инспекторы РО ФСФР России в ЮФО, что подтверждается отметкой в журнале регистрации участников для голосования на внеочередном общем собрании акционеров ЗАО «НПФ «Семена Дона», проводимом 15.09.2008 по инициативе Василенко Е.Н. и не оспаривается сторонами.

В силу пункта 2.7.2. Положения о проведении проверок организаций, осуществление контроля и надзора за которыми возложено на Федеральную службу по финансовым рынкам  инспектор ФСФР РФ вправе: присутствовать при проверке полномочий и регистрации лиц, участвующих в общем собрании акционеров; определении кворума общего собрания акционеров; голосовании по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, выносимым на голосование; подсчете голосов и подведении итогов голосования на общем собрании акционеров; требовать и получать документы, связанные с подготовкой, созывом и проведением общего собрания акционеров, на котором осуществляется наблюдение (справки, письменные объяснения и другие); требовать и получать копии документов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания акционеров, на котором осуществляется наблюдение (в том числе в электронном виде); требовать и получать устные разъяснения по существу вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания акционеров, на котором осуществляется наблюдение.

При этом, требование о документальной фиксации получения инспектором истребуемых документов в Положении о проведении проверок организаций, осуществление контроля и надзора за которыми возложено на Федеральную службу по финансовым рынкам не предусмотрено, в связи с чем, суд апелляционной инстанции отклоняет соответствующие доводы апелляционной жалобы.

Согласно пункту 3.2. Положения о проведении проверок организаций, осуществление контроля и надзора за которыми возложено на Федеральную службу по финансовым рынкам по итогам наблюдения составляется отчет в одном экземпляре о наблюдении на общем собрании акционеров эмитента.

По итогам наблюдения на внеочередном общем собрании акционеров ЗАО «НПФ «Семена Дона» инспекторами Регионального отделения ФСФР по ЮФО был составлен отчет № 04-762/ДСП от 23.09.2008 (т.2,л.д.23-25). Указанный отчет в установленном порядке не оспорен, недействительным не признан. Основания для признания содержащихся в отчете компетентного органа сведений недостоверными отсутствуют.

При осуществлении наблюдения инспекторами Регионального отделения ФСФР России в ЮФО установлено, что для участия в собрании прибыли акционеры, обладающие в совокупности 45 голосующими акциями общества, что составляет 61,65% от общего количества размещенных акций, но в журнале регистрации участников для голосования на внеочередном общем собрании акционеров ЗАО НПФ «Семена Дона», представленного Василенко Е.Н., содержатся сведения только в отношении одного акционера – ГНУ Донская опытная станция масличных культур им. Л.А. Жданова ВНИИМК, владеющего 5 акциями, что составляет 6,85% от общего количества акций.

Поскольку принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, а в материалы дела представлены доказательства регистрации только одного акционера, обладающего 6,85 % голосующих акций, суд первой инстанции правомерно исходил из отсутствия доказательств наличия на внеочередном общем собрании акционеров от 15.09.2008 кворума, необходимого для его проведения (п.1 ст.58 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Кроме того, сотрудниками РО ФСФР России в ЮФО установлено, что согласно протоколу № 1 внеочередного общего собрания акционеров общества 16.09.2008, на собрании присутствовал представитель акционера – ГНУ Донская Опытная станция масличных культур им. Л.А. Жданова ВНИИМК, по доверенности Проскурин А.П., в то время как на собрании интересы данного акционера представлял представитель Боровков А.В., что подтверждается доверенностью 11.09.2008 (т.2,л.д.28).

В соответствии с п. 3 ст. 52 Федерального закона «Об акционерных обществах» информация, подлежащая предоставлению лицам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, в течение 20 дней должна быть доступна лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, для ознакомления в помещении исполнительного органа общества и иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания акционеров. Указанная информация (материалы) должна быть доступна лицам, принимающим участие в общем собрании акционеров, во время его проведения.

С учетом указанного положения, суд первой инстанции правильно указал, что сведения о кандидате в исполнительный орган общества должны быть доступны в ходе проведения общего собрания акционеров.

Присутствовавшими на собрании 15.09.2008 инспекторами РО ФСФР России в ЮФО установлено, что сведения о кандидате в исполнительный орган не были доступны в ходе проведения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «НПФ «Семена Дона», что