Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2014 по делу n А32-2161/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

силу п.4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Таким образом, довод Нехай А.Е. о том, что ООО «КраснодарИнвестСтрой» уклонялся от подписания соответствующей документации, не принимается судом апелляционной инстанции, так как сторонами не соблюден порядок совершения отказа от подписания документации установленный п. 4 ст. 753 ГК РФ

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что действия Нехай А.Е. по несоблюдению требования об обязательном ведении первичной бухгалтерской документации установленной Письмом Минфина СССР от 08.03.1960 №63 «Об инструкции по применении единой журнально-ордерной формы счетоводства», Приказом Минфина РФ от 24.10.2008г. №116н «Об утверждении положения «Учет договоров строительного подряда» (ПБУ 2/2008) привели к невозможности взыскания задолженности с основного заказчика. Также у конкурсного управляющего отсутствует возможность восстановить документацию, подтверждающую выполненные работы, для обращения в суд с целью взыскания задолженности за выполненные работы. Возможность проведения строительной экспертизы у конкурсного управляющего также отсутствует, так она повлечет значительные затраты, а также для проведения экспертизы отсутствует необходимая документация  согласно которой можно было бы установить объем фактически выполненных работ.

Также судом установлены следующие нарушения, ведения бухгалтерского учета.

В соответствии с Приказом Минфина РФ от 24.10.2008г. №116н «Об утверждении положения «Учет договоров строительного подряда» (ПБУ 2/2008), настоящее Положение устанавливает особенности порядка формирования в бухгалтерском учете и раскрытия в бухгалтерской отчетности информации о доходах, расходах и финансовых результатах организациями (за исключением кредитных организаций и государственных (муниципальных) учреждений), являющимися юридическими лицами по законодательству Российской Федерации и выступающими в качестве подрядчиков либо в качестве субподрядчиков (далее - организации) в договорах строительного подряда (далее - договор), длительность выполнения которых составляет более одного отчетного года (долгосрочный характер) или сроки начала и окончания которых приходятся на разные отчетные годы.

Бухгалтерский учет доходов, расходов и финансовых результатов ведется отдельно по каждому исполняемому договору.

Выручка по договору и расходы по договору признаются способом "по мере готовности", если финансовый результат (прибыль или убыток) исполнения договора на отчетную дату может быть достоверно определен.

Способ "по мере готовности" предусматривает, что выручка по договору и расходы по договору определяются исходя из подтвержденной организацией степени завершенности работ по договору на отчетную дату и признаются в отчете о прибылях и убытках в тех же отчетных периодах, в которых выполнены соответствующие работы независимо от того, должны или не должны они предъявляться к оплате заказчику до полного завершения работ по договору (этапа работ, предусмотренного договором). (п.17 ПБУ 2/2008)

В случае, если документально подтвержденные расходы по договору не возмещаются заказчиком, выявленная (ожидаемая) сумма превышения величины расходов по договору над величиной выручки по договору (ожидаемый убыток) признается в соответствующем отчетном периоде.

При применении способа "по мере готовности" в каждом отчетном периоде определение выручки по договору, расходов по договору и финансового результата по договору производится с учетом выручки по договору и расходов по договору, признанных в предыдущие отчетные периоды по указанному договору.

В бухгалтерском учете организации выручка по договору, признанная способом "по мере готовности", учитывается до полного завершения работ (этапа) как отдельный актив - "не предъявленная к оплате начисленная выручка". (п.24-26 ПБУ 2/2008)

Подрядчик имеет право признавать выручку в регистрах бухгалтерского учета при выполнении работ с длительным циклом производства по мере готовности этих работ (п. 13 Положения по бухгалтерскому учету "Доходы организации" ПБУ 9/99, утвержденного Приказом Минфина России от 04.05.1999 N 32н).

Причем с 2009 г. при производстве строительно-монтажных работ (СМР) с длительностью более одного года либо переходящих на следующий календарный год отражение выручки по мере их готовности является не правом подрядчика, а его обязанностью (с учетом требований Положения по бухгалтерскому учету "Учет договоров строительного подряда" (ПБУ 2/2008), утвержденного Приказом Минфина России от 24.10.2008 N 116н (далее - ПБУ 2/2008, Положение)).

Метод определения выручки "по мере готовности" предусматривает, что доходы по договору, как и расходы по нему, определяются исходя из подтвержденной организацией степени завершенности работ на отчетную дату (в теории это месяц, на практике может быть и квартал). Они должны быть признаны в отчете о прибылях и убытках в тех же отчетных периодах, в которых выполнены соответствующие работы, вне зависимости от того, должен либо нет передаваться заказчику и предъявляться к оплате выполненный результат работ.

Эту "виртуальную" выручку в регистрах бухгалтерского учета следует отражать как новый вид актива - "не предъявленная к оплате начисленная выручка" (п. 26 ПБУ 2/2008).

Положение не указывает конкретно, на каком балансовом счете ее учитывать. В связи с этим присутствует возможность завести отдельный субсчет на счете 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" либо использовать балансовый счет 46 "Выполненные этапы по незавершенным работам". В бухгалтерском балансе (форма N 1, утвержденная Приказом Минфина России от 02.07.2010 N 66н) сумму выручки, не подлежащую предъявлению заказчику ("виртуального" дохода), оптимально отразить по строке 1260 "Прочие оборотные активы".

Между тем как установлено судом, вышеуказанный порядок при составлении бухгалтерской документации руководителем должника Нехай А.Е. не соблюдался.

Бухгалтерский учет отдельно по каждому исполняемому договору как это предусмотрено ПБУ 2/2008 не велся, журнал выполненных работ по договору с ООО «КраснодарИнвестСтрой» не велся и конкурсному управляющему не передан. Равным образом не переданы документы, подтверждающие сметную стоимость строительства.

Поскольку наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием закона, то именно руководитель должника обязан доказывать наличие уважительных причин непредставления документации. При этом невыполнение требования о предоставлении первичных бухгалтерских документов или отчетности приравнивается к их отсутствию.

Таким образом, неисполнение обязанности по ведению бухгалтерской документации Нехай А.Е. повлекло за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

Согласно представленной в материалы дела справки, подписанной руководителем должника Нехай А.Е. о перерасчете по выполненным работам должником по договору подряда от 15.09.2009г № 298 на объекте: «Многоквартирные жилые дома по ул. 1-Мая, 91 в г. Краснодаре» исходя из сметной стоимости выполненных работ за период сентябрь 2009- июнь 2011 г. задолженность ООО «КраснодарИнвестСтрой» перед должником составила 105056,382 тыс. руб. (на июнь 2011г.)

01.09.2011 года стороны подписывают соглашение о зачете, согласно которому у ООО «КраснодарИнвестСтрой» существует задолженность перед должником в размере 54 848 247, 82 руб. (в т.ч. НДС 18 % 8366681,87) в счет выполненных работ, а у должника присутствует задолженность перед ООО «КраснодарИнвестСтрой» в размере 25 414 902, 94 руб. (в т.ч. НДС 18 % 3876849,60 руб.) по договору поставки строительных материалов за поставленные ТМЦ.

На основании ст. 410 ГК РФ стороны осуществили зачет в размере 25 414 902, 94 (в т.ч. НДС 18 % 3876849,60 руб.), таким образом, взаимные обязательства сторон прекратились в указанном размере по указанным договорам.

В соответствии с расшифровкой баланса на 30.06.2011 г. стр. 1210 «Запасы», подписанное руководителем должника Нехай А.Е., незавершенное строительство по объекту г. Краснодар, ул. 1 Мая 91 составила 79 212 тыс.руб.

В соответствии с реестром составленным руководителем должника Нехай А.Е. по состоянию ноябрь 2011 г. задолженность ООО «КраснодарИнвестСтрой» за работы выполненные на объекте г. Краснодар, ул. 1 Мая, 91 составляет  59101321, 30 тыс. руб.

Между тем, анализируя представленный бухгалтерский баланс ООО «Краснодархимстрой» по  2011г. данные сведения в разделе запасы  отсутствуют.

На предложение суда пояснить судьбу запасов в размере 79 912 тыс. руб., отражённых в бухгалтерском балансе на 31.10.2011 года и отсутст­вующих в бухгалтерском балансе на 31.12.2011 года, представитель Нехая А.Е. предоставил письменные пояснения (т.2 л.д.154). Согласно послед­ним, не получив от контрагента оплаты по произведенным для него должником работам, должник исключил указанную сумму из баланса (со­гласно пояснениям в судебном заседании 14.05.2014 года - списал сумму незавершенного строительства из запасов на финансовые результаты).

При таких обстоятельствах, неисполнение руководителем должника Нехай А.Е. обязанности по правильному ведению бухгалтерской документации лишила конкурсного управляющего возможности обнаружить и истребовать имущество и реализовать его, а также осуществить за счет него расчет с частью задолженности кредиторов.

В силу п. 3 ст. 53 ГК РФ лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Таким образом, не сохранение имущества должника, а также невозможность представить документы, способные прояснить обстоятельства неотображения запасов в размере 59101321, 30 тыс. руб. не свидетельствуют о том, что руководитель должника действовал, согласно п. 3 ст. 53 ГК РФ, разумно и добросовестно.

Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве). Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 Кодекса). В силу пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 Гражданского кодекса отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

Исходя из общих положений о гражданско-правовой ответственности для определения размера субсидиарной ответственности, предусмотренной пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, также имеет значение и причинно-следственная связь между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что все вышеуказанные обстоятельства имеют место быть и являются доказанными.

Таким образом, виновные действия руководителя должника Нехай А.Е. по ведению должным образом первичной бухгалтерской документации привели к невозможности удовлетворить требования кредиторов.

Согласно абзацу второму пункта 8 статьи 10 Закона о банкротстве такая субсидиарная ответственность устанавливается в размере неудовлетворенных требований, включенных в реестр требований кредиторов должника из числа требований, предъявленных кредиторами до закрытия реестра, и неудовлетворенных текущих требований. Однако если привлекаемое к ответственности лицо докажет, что размер вреда, причиненного им имущественным правам кредиторов вследствие отсутствия документации (отсутствием в ней информации или ее искажением), существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению, то суд вправе уменьшить размер ответственности такого лица применительно к абзацу первому пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

Ответственность, установленная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, наступает независимо от используемой юридическим лицом системы налогообложения. (правовая позиция изложенная в Постановлении Президиума ВАС РФ от 06.11.2012 № 9127/2012)

В реестр требований кредиторов должника включено 553 039.04 руб. второй очереди, 23 013 429,09 руб. основного долга и 684 474,67 руб. финансовых санкций третьей очереди, что в совокупности составляет 24 250 942,80 руб. Остальные суммы признаны подлежащим удовлетво­рению за счёт оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов имущества должника, в удовлетворении требования о включении их в реестр судом отказано.

Сумма в размере 24 250 942,80 руб. включена в реестр требований кредиторов должника (подтверждено данными самого реестра (т.2 л.д.132) и определениями по настоящему