Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2014 по делу n А53-6888/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

службы по Ростовской области от 13.03.2014 по делу № 419/03 и недействительным предписания от 13.03.2014 № 165/03 по делу № 291/03 об устранении нарушений законодательства о размещении заказов, суд апелляционной интенции приходит к выводу об обоснованности требований Департамента по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 части 4 статьи 41.6 Федерального закона № 94-ФЗ документация об открытом аукционе в электронной форме должна содержать требования к качеству, техническим характеристикам товара, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. При этом должны быть указаны используемые для определения соответствия потребностям заказчика или эквивалентности предлагаемого к поставке или к использованию при выполнении работ, оказании услуг товара максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и показатели, значения которых не могут изменяться.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 3 части 4 статьи 41.8 Федерального закона № 94-ФЗ первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме при размещении заказа на выполнение работ, оказание услуг, для выполнения, оказания которых используется товар, должна содержать согласие, предусмотренное пунктом 2 части 4, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для использования товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак используемого товара.

Федеральный закон 94-ФЗ регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд, нужд бюджетных учреждений (далее -размещение заказа), в том числе устанавливает единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов (статья 1).

В ходе проведения внеплановой проверки комиссией управления были исследованы действия заказчика в части соответствия положений аукционной документации по пункту 12 «Смеси асфальтобетонные дорожные, аэродромные и асфальтобетон (горячие для плотного асфальтобетона песчаные)» и результатов рассмотрения по данной позиции всех поступивших на участие в аукционе заявок.

В результате проверки установлено, что в пункте 9 информационной карты заказчиком установлено обязательное требование: «Участник при подаче заявки обязан указать единицы измерения по каждому параметру товара. При подаче сведений участниками размещения заказа должны применяться обозначения (единицы измерения, наименования показателей, технических, функциональных параметров) в соответствии с обозначениями, установленными в аукционной документации».

В пункте 12 технического задания заказчиком установлены следующие показатели: Марка 2, тип Д, плотность каменных материалов 2,5-2,9т/м3. Асфальтобетонная смесь должна укладываться  в течение 2-3  часов  с  момента  отгрузки  в  автомобиль  с температурой не менее 120 градусов Цельсия. Зерновой состав: 10 мм. - 100 % ; 5 мм. - 70­100%; 2,5 мм. - 60-93 %; 1,25 мм. - 42-85%; 0,63 мм. - 30-75 % ; 0,315 мм. - 20-55%; 0,16 мм - 15-33 %; 0,071 мм. - 10-16%, величина остаточной пористости свыше 2,5 до 5,0%. Предел прочности при сжатии при температуре 50°С, МПа, не менее 1,5. Предел прочности при сжатии при температуре 20°С, МПа, не менее 2,2. Предел прочности при сжатии при температуре 0°С, МПа, не более 13,0. Водостойкость, не менее 0,80. Водостойкость при длительном водонасыщении не менее 0,70. Сдвигоустойчивость по: коэффициенту внутреннего трения, не менее 0,55; Трещиностойкость - не менее 3,5: не более 7,0. Пористость минерального остова, не более 22%. Водонасыщение по объёму, %

от 1,0 до 4,0.

В допущенных заявках № 4, 9, 10, 11, 12 по позиции 12 «Смеси асфальтобетонные дорожные, аэродромные и асфальтобетон (горячие для плотного асфальтобетона песчаные)» по параметру товара - Трещиностойкость, не указаны единицы измерения.

Согласно ГОСТ 9128-2009 «Смеси асфальтобетонные дорожные, аэродромные и асфальтобетон. Технические условия» единицей измерения трещиностойкости является МПа (мегапаскаль).

В соответствии с пунктом 1 статьи 41.6 и пунктом 1 статьи 34 Закона № 94-ФЗ, документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 41.9 Закона № 94-ФЗ, аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме на соответствие требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме в отношении товаров, работ, услуг на поставки, выполнение, оказание которых размещается заказ.

В соответствии с частью 4 статьи 41.9 Закона № 94-ФЗ, участник размещения заказа не допускается к участию в открытом аукционе в электронной форме в случае:

- непредоставления сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 Закона № 94-ФЗ, или предоставления недостоверных сведений;

- несоответствия сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 Закона № 94-ФЗ, требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме.

Из буквального толкования данной нормы права следует, что заявка участника размещения заказа отклоняется от участия в трех случаях, если:

- сведения вообще отсутствуют;

- сведения неправильные, неверные, сомнительные, непроверенные;

- сведения не соответствуют требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме.

Отказ в допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме по основаниям, не предусмотренным частью 4 названной статьи, не допускается.

В соответствии с подпунктом б пункта 3 части 4 статьи 41.8 Закона № 94-ФЗ, при размещении заказа на выполнение работ, оказание услуг, для выполнения, оказания которых используется товар, первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать согласие участника размещения заказа на выполнение работ, оказание услуг на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе в электронной форме, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме.

Из буквального толкования данной нормы следует, что первая часть заявки в отношении показателей товара обязательно должна содержать:

- конкретные показатели товара;

- эти показатели должны соответствовать значениям (речь идет именно о значениях, а не единицах измерения), установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме.

Требования заказчика к содержанию и составу заявки, изложенные в аукционной документации на выполнение работ по объекту: «капитальный ремонт покрытия дорог и тротуаров по улицам Просвещения, Б. Хмельницкого, Г. Петровой, Троицкая с благоустройством существующих и увеличением количества новых парковочных мест на территории, прилегающей к зданию ЮРГТУ «Новочеркасский политехнический институт» (далее по тексту - аукционная документация), фактически дублируют положения вышеприведенной нормы Федерального закона № 94-ФЗ и не выходят за ее рамки.

Так, в соответствии с пунктом 1.5.5 аукционной документации, первая часть заявки на участие в отрытом аукционе в электронной форме должно содержать согласие участника размещения заказа на выполнение работ, на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе в электронной форме, а также конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным в части «Техническая часть» настоящей документации, и товарный знак (при его наличии) предлагаемого для использования товара.

Также в пункте 9 Информационной карты аукционной документации содержатся требования к содержанию и составу заявки. Так, в отношении первых частей заявок установлено следующие требования к заявке:

- согласие участника размещения заказа на выполнение работ на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе в электронной форме;

- конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для поставки товара;

- участник размещения заказа в первой части заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме указывает конкретные показатели, предлагаемых к поставке материалов, соответствующие требованиям к характеристикам и значениям показателей, предусмотренных в Технической части документации об открытом аукционе в электронной форме;

- участник при подаче заявки обязан указать единицы измерения по каждому параметру товара. При подаче сведений участниками размещения заказа должны применяться обозначения (единицы измерения, наименования показателей, технических, функциональных параметров) в соответствии с обозначениями, установленными в аукционной документации.

Несоблюдение указанных требований является основанием для принятия аукционной комиссией решения о признании заявки участника не соответствующей требованиям, установленным настоящей документацией об открытом аукционе в электронной форме.

Техническая часть аукционной документации (Требования к техническим характеристикам товаров (материалов), используемых при выполнении работ) является неотъемлемой частью документации для проведения открытого аукциона в электронной форме: «Капитальный ремонт покрытия дорог и тротуаров по улицам Просвещения, Б. Хмельницкого, Г. Петровой, Троицкая с благоустройством существующих и увеличением количества новых парковочных мест на территории, прилегающей к зданию ЮРГТУ «Новочеркасский политехнический институт».

В пункте 12 Технической части аукционной документации единица измерения трещиностойкости не указана.

Поскольку в информационной карте аукционной документации четко указано, что при подаче сведений участником размещения заказа должны применяться обозначения (единицы измерения, наименования показателей, технических, функциональных параметров) в соответствии с обозначениями, установленными в аукционной документации), участники размещения заказа с заявками №№ 4, 9, 10, 11, 12, указали конкретные достоверные сведения (показатели используемого товара), предусмотренные частью 4 статьи 41.8 Закона № 94-ФЗ, именно соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме.

Таким образом, участники размещения заказа согласились с требованиями аукционной документации, с конкретными показателями товаров, и предоставили все показатели в соответствии с обозначениями, установленными аукционной документацией.

Аукционная комиссия рассматривает заявки участников размещения заказа в соответствии с утвержденной заказчиком документацией об открытом аукционе в электронной форме (пункт 1 статьи 41.9 Закона № 94-ФЗ).

Таким образом, поскольку в пункте 12 Технической части аукционной документации единица измерения трещиностойкости (мегапаскаль) не указана, участники аукциона подали свои заявки в строгом соответствии с аукционной документацией, в связи, с чем у аукционной комиссии отсутствовали правовые основания для отклонения заявок участников размещения заказа с №№ 4, 9, 10, 11, 12.

При таких обстоятельствах, аукционная комиссия, допустившая к участию в аукционе участников размещения заказа с заявками №№ 4, 9, 10, 11,12, действовала в рамках закона (в том числе, и руководствуясь пунктом 1 статьи 41.9 Закона № 94-ФЗ).

Более того, согласно ГОСТ 9128-2009 «Смеси асфальтобетонные дорожные, аэродромные и асфальтобетон. Технические условия» единственной единицей измерения трещиностойкости является МПа (мегапаскаль), иных альтернативных либо эквивалентных способов и методов не существует.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обосновано пришел к выводу, что отсутствие в пункте 12 Технической части аукционной документации указания на единицу измерения трещиностойкости (при наличии конкретных показателей в цифровом обозначении) в данном конкретном случае не вводит в заблуждение потенциальных участников размещения заказа. А в случае возникновения неясностей у участников размещения заказа, последние не лишены возможности направления соответствующих запросов о разъяснении положений документации по данному вопросу в адрес заказчика, что с одной стороны исключает риск возникновения недобросовестной конкуренции и ограничения доступа потенциальным участникам размещения заказа на соответствующий товарный рынок, а с другой обеспечивает точное и неукоснительное соблюдение участниками размещения заказа требований аукционной документации, что в свою очередь обеспечивает реализацию требований качества и безопасности товаров, работ и услуг для государственных и муниципальных нужд.

Иной подход рассмотрения заявок потенциальных участников аукциона будет являться формальным, не основанным на нормах действующего в спорный период законодательства, противоречащим целям и задачам Закона № 94-ФЗ, приводящим к искусственному ограничению потенциальных участников аукциона. При этом важно отметить, что условия аукционной документации ни управлением, ни участниками аукциона не оспорены.

На основании изложенного, ввиду того, что оспариваемое решение Управления от 13.03.2014, прямо взаимосвязано и вытекает из решения Управления от 24.02.2014 по делу № 291/03 и выданного на основании данного решения предписания от 24.02.2014, а также с учетом Постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.11.2014  по делу № А53-4537/2014, положений статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции обосновано признал незаконным пункт 2 решения комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области от 13.03.2014 по делу № 419/03, и недействительным предписание от 13.03.2014 № 165/03 по делу № 291/03 об устранении нарушений законодательства о размещении заказов.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, фактически направлены на переоценку выводов суда относительно обстоятельств по данному делу, которым судом на основе полного и всестороннего исследования доказательств, представленных