Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2014 по делу n А53-28007/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

району г. Ростова-на-Дону № 60 от 26.10.2012 года, указывая на необоснованность восстановления неправомерно возмещенного НДС за период 3 квартал 2009 года в сумме 5177347 рублей.

По результатам рассмотрения жалобы Общества решением Управления ФНС РФ по Ростовской области от 22 ноября 2013 года за № 15-15/5307 - решение № 60 от 26.10.2012 года Инспекции ФНС по Октябрьскому району оставлено без изменения, жалоба без удовлетворения.

В связи со сменой юридического адреса ООО «Нух Бетон-Торговый Порт» было поставлено на налоговый учет в ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону, в связи с чем мероприятия по исполнению решения осуществлялись Инспекцией ФНС по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону.

В связи со вступлением в силу решения № 60 от 26.10.2012 года об отказе в привлечении к налоговой ответственности, в соответствии со ст. 69 Налогового Кодекса РФ ИФНС по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону было выставлено требование об уплате налога 50189 с предложением о добровольной уплате начисленных по решению сумм в срок.

По причине отсутствия уплаты в установленный для добровольного погашения срок, налоговым органом было принято решение о взыскании недоимки за счет денежных средств, находящихся на счетах Общества, а впоследствии, в связи с недостаточностью средств на счетах, принято решение №836 от 30.04.2013 года о взыскании денежных средств за счет имущества общества на общую сумму 5335446,61 рублей (состоящий из налогов и сборов, а именно НДС на товары, производимые на территории РФ – 5126910 руб. и Налога на имущество организации, не входящую в Единую систему газоснабжения – 3493 руб., а также пени в размере 205043,61 руб.)

Общество, полагая, что решение Инспекции ФНС по Октябрьскому району № 60 от 26.10.2012 года в части восстановления неправомерно возмещенного НДС за период 3 квартал 2009 года в сумме 5177347 рублей не соответствует налоговому законодательству и нарушает его права, обратилось в суд с заявлением о признании его в указанной части недействительным, а в отношении принятого Инспекцией ФНС по Ленинскому району решения о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика № 836 от 30.04.2013 года - о признании его не подлежащим исполнению.

В соответствии со ст. 198 Арбитражного Кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заявитель указывает, что оспариваемое решение № 60 от 26.10.2012 года нарушает его права, так как налоговый орган, установив неверное применение НДС в одном налоговом периоде, был обязан принять данный вычет в последующем налоговом периоде. Поскольку таких действий налоговый орган не произвел, у заявителя возникла обязанность по уплате в бюджет НДС в сумме 5177347 рублей.

В соответствии со статьей 57 Конституции Российской Федерации и статьями 23, 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и сборы, представлять в налоговый орган по месту учета в установленном порядке налоговые декларации по тем налогам, которые они обязаны уплачивать, нести иные обязанности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах.

В соответствии с главой 21 Кодекса общество является плательщиком НДС В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на установленные этой статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в отношении:

1)          товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Кодекса;

2)          товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно пункту 1 статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 172 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных статьей 172 Кодекса, и при наличии соответствующих первичных документов.

Исходя из фактических обстоятельств дела поставка и оприходование товара, в связи с приобретением которого Обществом был заявлен вычет, были произведены в четвертом квартале 2009 года, что подтверждается имеющееся в материалах дела государственной таможенной декларацией на товары за № 10313110/300903/0002238.(л.д. 42-43 том 1). О ввозе товара на территорию Российской Федерации в четвертом квартале 2009 года свидетельствует штамп Ростовской таможни от 02.10.2009 года «выпуск разрешен». Согласно оборотно-сальдовой ведомости по счету Общества 08 «Вложения во внеоборотные активы» оборудование также принято к учету в 4 квартале 2009 года.

В нарушение положений ст. 171,172 НК РФ заявитель предъявил право на налоговый вычет из бюджета в третьем квартале 2009 года, то есть ранее, чем данное право предоставлено налогоплательщику в соответствии с налоговым законодательством.

В этой связи восстановление НДС в виде необоснованно примененного Обществом вычета в периоде 3 квартал 2009 года соответствует положениям ст. 171,172 НК РФ.

Доводы заявителя об обязанности налогового органа самостоятельно определять налоговый период, в котором налогоплательщик заявляет вычет, являются необоснованными.

Как указано выше, положениями статьи 171 Налогового Кодекса определено право (но не обязанность) налогоплательщика на применение вычета при определении суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей к уплате в бюджет. Данное право налогоплательщик имеет возможность реализовать по своему волеизъявлению в течение трех лет с момента выполнения требований ст. 171, 172 НК РФ.

Из пункта 2 статьи 173 Кодекса следует, что если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, то положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения, подлежит возмещению налогоплательщику, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана им по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.06.2010 N 2217/10 разъяснено, что заявление налогоплательщиком налогового вычета в более позднем периоде, чем период, в котором такое право возникло, само по себе не может служить основанием для лишения его права на применение вычета.

Однако в настоящем случае заявитель применил право на налоговый вычет ранее, чем у него возникли для этого основания, предусмотренные положениями ст. 171, 172 НК РФ.

В соответствии со ст. 31 и 32 Налогового Кодекса РФ, предусматривающей права и обязанности налоговых органов, таких обязанностей и прав, как определение налогового периода, в котором налогоплательщику следует заявить налоговый вычет по НДС, не содержат.

Применение налоговых вычетов по НДС является правом налогоплательщика, носит заявительный характер посредством их декларирования в подаваемых в налоговый орган налоговых декларациях и может быть реализовано только при соблюдении установленных в главе 21 Кодекса условий, к которым в том числе относится определение самим налогоплательщиком периода применения вычета.

Уточненной налоговой декларации за период 4 квартал 2009 года о применении вычета по НДС по приобретенному товару заявителем в период с момента получения акта проверки 02.11.2012 года не осуществлено.

Само по себе наличие у налогоплательщика документов, подтверждающих, по его мнению, право на применение налоговых вычетов, без отражения (указания, заявления) суммы налоговых вычетов в соответствующей налоговой декларации, не является основанием для уменьшения подлежащего уплате в бюджет по итогам налогового периода налога на добавленную стоимость. Наличие документов, обуславливающих применение налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость, не заменяет их декларирования. Правовая позиция определена Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.04.2011 N 23/11 по делу N А09-6331/2009.

В соответствии со ст.201 Арбитражного процессуального Кодекса РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Учитывая изложенные обстоятельства, выводы налогового органа о необоснованном применении права на налоговый вычет в третьем квартале 2009 года в сумме 5177347 рублей соответствуют требованиям налогового законодательства, в связи с чем оснований для удовлетворению заявления Общества о признании решения налогового органа № 60 от 26.10.2012 года недействительным в данной части - не имеется.

Рассмотрев требования заявителя о признании неподлежащим исполнению решения Инспекции ФНС по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону № 836 от 30.04.2013 года, суд оснований для его удовлетворения не установил ввиду следующего.

В соответствии со ст. 101.3 Налогового Кодекса РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения подлежит исполнению со дня его вступления в силу. На основании вступившего в силу решения лицу, в отношении которого вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, направляется в установленном статьей 69 Налогового Кодекса порядке требование об уплате налога (сбора), соответствующих пеней, а также штрафа в случае привлечения этого лица к ответственности за налоговое правонарушение.

В соответствии с п. 5 ст.69 Налогового Кодекса РФ требование об уплате налога направляется налогоплательщику налоговым органом, в котором налогоплательщик состоит на учете, либо налоговым органом, которым вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в соответствии со статьей 101.4 Кодекса.

При этом в силу п.1 ст. 69 Налогового Кодекса требованием об уплате налога признается извещение налогоплательщика о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога.

В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Налогового Кодекса РФ в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках и его электронные денежные средства.

Взыскание налога производится по решению налогового органа (далее в настоящей статье - решение о взыскании) путем направления на бумажном носителе или в электронной форме в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика (налогового агента) -организации или индивидуального предпринимателя.

Решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока.

В соответствии с п. 7 ст. 46 Налогового Кодекса РФ при недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика (налогового агента) -организации или индивидуального предпринимателя либо его электронных денежных средств или при отсутствии информации о счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя либо информации о реквизитах его корпоративного электронного средства платежа, используемого для переводов электронных денежных средств, налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в соответствии со статьей 47 Налогового Кодекса.

Как следует из положений статьи 47 Налогового Кодекса РФ взыскание налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя производится по решению руководителя (заместителя руководителя) налогового органа путем направления на бумажном носителе или в электронной форме в течение трех дней с момента вынесения такого решения соответствующего постановления судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном Федеральным законом "Об исполнительном производстве.

Решение о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя принимается в течение одного года после истечения срока исполнения требования об уплате налога.

Постановление о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя должно содержать:1) фамилию, имя, отчество должностного лица и наименование налогового органа, выдавшего указанное постановление;2) дату принятия и номер решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика