Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2014 по делу n А32-38818/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-38818/2013

30 ноября 2014 года                                                                              15АП-20144/2014

                                                                                       15АП-20295/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 ноября 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Шимбаревой Н.В.

судей Д.В. Емельянова, А.Н. Стрекачёва

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

В.В. Провоторовой

при участии:

от ЗАО «Спецкомплект»: представитель Дрожко Т.В. по доверенности от 01.07.2014;

от ООО «Стройкомплект»: представитель Лях Н.А. по доверенности от 27.05.2014;

от ТСЖ «Западные огни»: представитель Топоров Д.А. по доверенности от 20.02.2014.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ЗАО  «Спецкомплект» и ООО «Стройкомплект»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.10.2014 по делу № А32-38818/2013

о признании несостоятельным (банкротом); о введении конкурсного производства в отношении должника; об отказе в утверждении мирового соглашения по заявлениям Товарищества собственников жилья «Западные огни»,

временного управляющего должника Коваленко К.В. в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества «Спецкомплект»

(г. Краснодар, ОГРН 1026103162711, ИНН 6163061995) принятое в составе судьи Крылова А.В.

УСТАНОВИЛ:

Товарищество собственников жилья «Западные огни» (далее – кредитор) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании  несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества «Спецкомплект» (далее – должник).

В процедуре наблюдения временным управляющим должника Коваленко К.В. подано в рамках дела заявление об утверждении мирового соглашения по делу о банкротстве от 24.07.2014, заключенное между  представителем собрания кредиторов - ООО «Стройкомплект» и должником - ЗАО«Спецкомплект.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 08.10.2014 по делу № А32-38818/2013 в удовлетворении заявления об утверждении мирового соглашения отказано. ЗАО «Спецкомплект» признано несостоятельным (банкротом). Открыто конкурсное производство в отношении ЗАО «Спецкомплект» сроком на шесть месяцев. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего ЗАО «Спецкомплект» возложено на Коваленко Кирилла Викторовича. Установлено вознаграждение исполняющему обязанности конкурсного управляющего. Рассмотрение дела по вопросу утверждения конкурсного управляющего отложено. Исполняющему обязанности конкурсного управляющего указано на проведение следующих мероприятий: провести собрание кредиторов должника по вопросу выбора саморегулируемой организации или кандидатуры арбитражного управляющего, протокол собрания кредиторов представить суду и в соответствующую саморегулируемую организацию арбитражных управляющих; исполнить обязанности предусмотренные ст. ст. 128 и 129 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Руководителю должника и временному управляющему на проведение следующих мероприятий: в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему.

Судебный акт мотивирован тем, что признаки банкротства  согласно ст. 3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» подтверждаются материалами дела, так как возможность восстановления платежеспособности должника утрачена; мировое соглашение не соответствует требованиями закона, в связи не может быть утверждено.

Не согласившись с решением суда от 08.10.2014 по делу № А32-38818/2013 ЗАО  «Спецкомплект» и ООО «Стройкомплект» обратились в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об утверждении мирового соглашения от 24.07.2014, прекратив производство по делу.

Апелляционные жалобы мотивированы тем, что судом не установлено ни одного из оснований для отказа в утверждении мирового соглашения, предусмотренных п. 2 ст. 160 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и не установлен круг лиц, права которых могли быть нарушены представленным на утверждение мировым соглашением, приняв во внимание только доводы  ТСЖ «Западные огни» о невозможности получения исполнения в будущем, основанные на предположениях. Вывод суда о нарушении мировым соглашением прав других лиц - ДИЗО и ФНС должник считает незаконным, поскольку указанные кредиторы не установились в реестр требований кредиторов. Расценивая мировое соглашение как злоупотребление правом согласно ст. 10 ГК РФ суд не указал, кто именно допускает такое злоупотребление. Должник считает, что судом нарушен принцип состязательность, поскольку оценены только доводы ТСЖ «Западные огни» и не дана правовая оценка представленным доказательствам возможности восстановления платежеспособности и реальности погашения задолженности на основании представленного бизнес-плана. Определению о прекращении производства по делу №А53-23867/2011 на основании утвержденного  мирового соглашения между  должником и  правопредшественником ЗАО «Спецкомплект» - ОАО «Южная строительная компания», должник отводит преюдициальное значение. ООО «Стройкомплект» указало на удовлетворение в полном объеме условиями мирового соглашения и выразило несогласие с фактическим препятствием суда на получение задолженности в результате исполнения условий мирового соглашения.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Краснодарского края от 08.10.2014 по делу № А32-38818/2013 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ЗАО «Спецкомплект» поддержал доводы, изложенные в своей апелляционной жалобе, просил решение суда отменить.

Представитель ООО «Стройкомплект» поддержал доводы, изложенные в своей  апелляционной жалобе, просил решение суда отменить.

Представитель ТСЖ «Западные огни» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 20.11.2013 года ТСЖ «Западные огни» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО «Спецкомплект».

Определением Арбитражного суда Краснодарского Края от 13.03.2014 года заявление ТСЖ «Западные огни» признаны обоснованными, в отношении ЗАО «Спецкомплект» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Коваленко Кирилл Викторович,  требования ТСЖ «Западные огни» включены в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО «Спецкомплект» в сумме 11 334 230,50 руб. задолженности.

В процедуре наблюдения представителем собрания кредиторов - ООО «Стройкомплект» и должником заключено 24.07.2014 мировое соглашение, по условиям которого предусмотрено полное погашение задолженности перед ТСЖ «Западные огни» (кредитор № 1) в размере 11 334 230, 50 руб. и ООО «Стройкомплект» (кредитор № 2) в размере  23 366 107, 51 руб. через 5 лет (п.4 Мирового соглашения) путем перечисления денежных средств на счета кредиторов. Мировое соглашение не предусматривает уплату процентов на сумму задолженности (п.7 мирового соглашения) и обязательно для всех кредиторов, в том числе не участвовавших в его утверждении.

Временным управляющим должника Коваленко К.В. в рамках дела подано заявление об утверждении названного мирового соглашения по делу о банкротстве должника.

ТСЖ «Западные огни» не согласилось с условиями мирового соглашения, противоречащими законодательству, поскольку считает, что сторонами соглашения в нарушение ст. 10 ГК РФ допущено злоупотребление правами, а также ущемление прав ТСЖ «Западные огни» на получение задолженности.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что суд первой инстанции  обоснованно отказал в удовлетворении заявления об утверждении мирового соглашения и  признал ЗАО «Спецкомплект» несостоятельным (банкротом), исходя из следующего.

 В соответствии с ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с п. 1 ст. 150 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение.

На основании п. 2 ст. 150 Закон о банкротстве решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, что за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

В соответствии со ст. ст. 140 - 141 АПК РФ мировое соглашение заключается в письменной форме и подписывается сторонами или их представителями при наличии у них полномочий на заключение мирового соглашения, специально предусмотренных в доверенности или ином документе, подтверждающих полномочия представителя. При этом арбитражный суд не утверждает мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц.

В силу п. 2 ст. 12 Закон о банкротстве принятие решения о заключении мирового соглашения относится к исключительной компетенции собрания кредиторов. Вопросы, относящиеся в соответствии с настоящим Федеральным законом к исключительной компетенции собрания кредиторов, не могут быть переданы для решения иным лицам или органам.

В материалы дела представлен протокол собрания кредиторов должника от 24.07.2014, согласно которому принято решение заключить мировое соглашение.

В силу п. 2 ст. 160 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» основанием для отказа арбитражным судом в утверждении мирового соглашения является: нарушение установленного Законом порядка заключения мирового соглашения; несоблюдение формы мирового соглашения; нарушение прав третьих лиц; противоречие условий мирового соглашения Закону о банкротстве, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам; наличие иных предусмотренных гражданским законодательством оснований ничтожности сделок.

Оценив условия мирового соглашения, суд первой инстанции  обоснованно установил, что соглашение нарушает права и законные интересы других лиц, поскольку предусматривает погашение задолженности в полном объеме лишь через пять лет, что сделает неосуществимым возможное оспаривание сделок должника, имеющих признаки подозрительности, ввиду истечения срока исковой давности, а также делает невозможным устранения ТСЖ «Западные огни» допущенных должником нарушений обязательств, не предусматривает уплату процентов за пользование денежными средствами в течении указанного времени,  кроме того, подписано аффилированными лицами.

В частности судом установлено, что согласно выпискам по счетам должника, отчету временного управляющего должник с 2010 года фактически хозяйственной деятельности не осуществляет, прибыль у предприятия отсутствует, операции по счетам связаны с обслуживанием принадлежащего должнику и позднее отчужденного недвижимого имущества.

Согласно финансовому анализу конкурсного управляющего предприятие является потенциальным банкротом, имеет неудовлетворительную структуру баланса и не имеет возможность восстановить платежеспособность в  установленный срок, в связи с чем единственным выходом является признание ЗАО «Спецкомплект» банкротом (т. 7 л.д. 94).

Установлено, что на момент рассмотрения дела о банкротстве должником отчуждено все находившееся в его собственности имущество, в связи с чем отсутствуют объективные предпосылки восстановления платежеспособности должника и уплаты кредиторам: ТСЖ «Западные огни» 11 334 230,50 руб. и ООО «Стройкомплект» - 23 366 107,51 руб.

При этом установлена возможность удовлетворения требований кредиторов путем оспаривания сделок должника в рамках дела о банкротстве, указанный вывод сделан из  оценки следующих обстоятельств.

Согласно выписок из ЕГРП от 27.02.2014г. собственником на настоящий момент части отчужденных должником объектов, расположенных по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Страны Советов 5Б («производственно-складская база»), является ЗАО «Южная Строительная Компания», ИНН 6163107791.

Однако до 27.02.2013г. собственником имущества являлся должник по настоящему делу - ЗАО «Спецкомплект» (прежние наименования - ОАО «Южная строительная компания», ЗАО «Южная строительная компания», ЗАО «Южная строительная компания-Заказчик») ИНН 6163061995 и заключило сделки об отчуждении с ЗАО «Южная Строительная Компания» (ИНН 6163107791) 27.02.2013г.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ № 3067 от 11.03.2014г., содержащейся в материалах дела, Генеральным директором нового собственника - ЗАО «Южная строительная компания» (ИНН 6163107791) является Дорофеев Валерий Алексеевич.

Согласно решению № 5/13 от 06.09.2013г., а также выписке из реестра акционеров от 21.01.2014г., единственным акционером должника до января 2014г. являлось ЗАО «Арсенал», руководителем которого также являлся Дорофеев Валерий Алексеевич.

При этом согласно выписке из ЕГРЮЛ от 11.03.2014г. последним (перед реорганизацией) руководителем ЗАО «Арсенал» являлась Вертелло Инна  Михайловна, которая, согласно имеющейся в материалах дела бухгалтерской отчетности от 22.02.2013г., в 2013г. (в период