Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2014 по делу n А32-3751/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-3751/2014

22 ноября 2014 года                                                                          15АП-14826/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 ноября 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Малыхиной М.Н.,

судей Авдониной О.Г., Попова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Анистратенко А.В.,

при участии: от истца: не явился, извещен,

от ответчика: до перерыва: председатель Черников Д.И., паспорт, после перерыва: не явился, извещен,

от третьего лица: до перерыва: Котова Г.Н. (доверенность №12.1НЭ-18/311), после перерыва: не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу некоммерческого садоводческого товарищества «КНИИСХ»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 01.07.2014 по делу № А32-3751/2014

по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

к некоммерческому садоводческому товариществу «КНИИСХ»

при участии третьего лица открытого акционерного общества "НЭСК ? электросети"

о взыскании задолженности,

принятое в составе судьи Нигоева Р.А.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (далее – сбытовая компания) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к некоммерческому садоводческому товариществу «КНИИСХ» о взыскании задолженности за безучетно потребленную электроэнергию в размере 835 639,76 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 54 960,72 руб.

Исковые требования мотивированы тем, что ответчик не исполнил обязательства в части оплаты задолженности за безучетно потребленную электроэнергию за период с 16.03.2012 по 06.11.2012 (по день составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена электросетевая компания – открытое акционерное общество "НЭСК - электросети".

Решением суда от 01.07.2014 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Решение мотивировано тем, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен в соответствии с условиями договора и требованиями законодательства.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обжаловал его в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил отменить.

Апелляционная жалоба мотивирована следующим. Судом не дана оценка доводам ответчика, что счетчик изъят представителями ОАО «НЭСК» в присутствии трех незаинтересованных лиц, которые не подтвердили факт нарушения пломб на счетчике, истцом нарушено право на защиту ответчика при производстве расчета стоимости безучетно потребленной электроэнергии без участия потребителями в день составления акта. Акт о неучтенном потреблении № 07921 от 06.11.2012 составлен до заключения договора № 1029 от 26.08.2013. Расчет стоимости безучетно потребленной электроэнергии произведен арифметически неверно. Акт не был направлен ответчику, доказательств направления ответчику не представлено. Акт о неучтенном потреблении № 07921 составлен с нарушением, так как в нем не отражена дата предыдущей проверки узлов учета, которая последний раз производилась согласно акту о проведении установки (замены) элементов узла учета от 04.04.2012 № 031381. В акте № 07921 от 06.11.2012 имеется ссылка, что расчетный период не должен превышать 6 месяцев. Судом не удовлетворено ходатайство о допросе в качестве свидетеля члена НСТ Головко Ю.А.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель сбытовой компании признал доводы о наличии арифметической ошибки в расчете и факт наличия акта проверки более поздней даты, нежели принята к расчету, в связи с чем суду от истца поступили пояснения и перерасчет с учетом указанных обстоятельств, а также имевших место оплат ответчика. При этом представитель истца указал, что заявлять частичный отказ от иска истец не будет. Расчет представляется суду информативно.

Согласно представленному перерасчету стоимость безучетно потребленной электроэнергии составляет 635 072,91 руб. Также представитель истца произвел перерасчет процентов за период с 20.01.2013г. по 05.11.2013г. (287 дней), указав, что сумма начисленных процентов за пользование чужими денежными средствами составит 41 769,27 руб.

Кроме того, истцом представлен в материалы дела заключенный с ответчиком в 2011 году договор энергоснабжения.

Представитель ответчика поддержал доводы жалобы в оставшейся части, возражал против удовлетворения  исковых требований в полном объеме, несмотря на произведенный истцом перерасчет.

Апелляционная жалоба рассматривалась с перерывом в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течение дня 06.11.2014г. и с 06.11.2014 по 13.11.2014. После перерыва лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку представителей в судебное заседание не обеспечили. Апелляционная жалоба рассматривалась в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей сторон и третьего лица.

Изучив материалы дела, доводы жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда первой инстанции  надлежит изменить, уменьшив присужденную ко взысканию сумму, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 07.10.2011 между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 1029, согласно которому гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии (п. 1.1. договора).

Согласно п. 2.1.5. договора, гарантирующий поставщик обязан осуществлять контрольные съемы показаний и технической проверки расчетных приборов учета электроэнергии (мощности) потребителя не реже 1 раза в год самостоятельно либо с привлечением сетевой организации.

В соответствии с пп. 2.2.4-2.2.5 указанного договора, гарантирующий поставщик имеет право составлять самостоятельно либо с привлечением сетевой организации акты о неучтенном потреблении электрической энергии и осуществлять расчет количества принятой электроэнергии расчетным способом, предусмотренным законодательством.

06.11.2012 представителями ОАО «НЭСК» в результате осмотра прибора учета по адресу: г. Краснодар, п. Калинина, ул. Грушевая, 184, выявлен факт неучтенного потребления электроэнергии НСТ «КНИИСХ», а именно: фальсификация пломб государственного поверителя на расчетном электросчетчике, нарушение пломбы на панели, закрывающей трансформаторы тока, нарушение пломб на клемных крышках трансформаторов тока.

По данному факту составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 06.11.2012 № 07921.

Истцом произведен расчет стоимости безучетно потребленной электроэнергии в объеме 258712 кВт/ч.

В соответствии с расчетом, задолженность за безучетно потребленную электроэнергию за период с 16.03.2012 по 06.11.2012 (день составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии) составляет 835639,76 руб.

Истец направил в адрес ответчика письмо от 25.11.2013 исх. № 38.6.НЭ.09/4631/9221 с требованием оплатить задолженность по акту о неучтенном потреблении, которое оставлено ответчиком без ответа.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения с иском в суд.

Судом первой инстанции верно определены подлежащие применению к спорным правоотношениям нормы материального права.

В соответствии с нормами Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

В пункте 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила соответствующего параграфа применяются, если законом или иными правовыми актами не предусмотрено иное.

В силу пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статья 543 Гражданского кодекса Российской Федерации, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» (далее – Основные положения, Правила № 442), действующими на момент выявления факта бездоговорного потребления электроэнергии.

Согласно пункту 2 Основных положений под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений).

Пунктом 145 Основных положений предусмотрено, что собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета установлен, несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с настоящим документом, по своевременному информированию собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности), а также по возобновлению учета электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) путем установки нового прибора учета в случае выхода из строя ранее установленного прибора учета.

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу пункта 193 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема