Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.11.2014 по делу n А32-12942/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-12942/2014

05 ноября 2014 года                                                                          15АП-16055/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 30 октября 2014 года

Полный текст постановления изготовлен 05 ноября 2014 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Величко М.Г.

судей Барановой Ю.И., Ереминой О.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Клята Е.В.

при участии:

от истца: представитель Прокопенко А.А., паспорт, доверенность № 43 от 09.12.2013

от ответчика: ИП Нагулин В.Д. (лично), паспорт, представитель Нагулина О.А., паспорт, доверенность от 30.06.2014

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Нагулина Виталия Дмитриевича

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 04.07.2014 по делу № А32-12942/2014  (судья Коржинек Е.Л.)

по иску общества с ограниченной ответственностью "Лидер" (ИНН 2309093131, ОГРН 1052304959673)

к ответчику индивидуальному предпринимателю Нагулину Виталию Дмитриевичу (ИНН 231500455450, ОГРНИП 304231517400103)

о взыскании задолженности, неустойки

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Лидер" (далее - общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к индивидуальному предпринимателю Нагулину Виталию Дмитриевичу (далее - предприниматель, ответчик) о взыскании задолженности по предварительному соглашению N KRS 139/2011/7 от 19.10.2011: 27307,45 евро суммы основного долга; 8908,66 рублей  суммы основного долга за фактически потребленные коммунальные услуги; 437,04 евро суммы договорной неустойки за просрочку оплаты, задолженность по предварительному соглашению N KRS 190/2012/7 от 22.05.2012: 18408,01 евро - суммы основного долга; 4974,87 рублей суммы основного долга за фактически потребленные коммунальные услуги; 422,16 евро суммы договорной неустойки за просрочку оплаты (уточненные требования в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, л.д. 22-44, т. 5).  Задолженность истец просит взыскать по курсу ЦБ РФ на день оплаты, увеличенному на 1, 5%.

Ответчик заявил ходатайство о принятии к производству встречного иска о признании предварительных соглашений № KRS 139/2011/7 от 19.10.2011 и № KRS 190/2012/7 от 22.05.2012 ничтожными; о         признании предварительных соглашений № KRS 139/2011/7 от 19.10.2011 и № КRS 190/2012/7 от 22.05.2012, краткосрочных договоров аренды и долгосрочных договоров аренды между истцом и ответчиком незаключенными; применении к отношениям истца и ответчика за период с 01.12.2013 по 13.03.2014  расчета аренды, предоставленного истцом; о признании суммы задолженности по аренде истца перед ответчиком в сумме 456809,77 руб.; о признании гарантийного депозита и улучшения, произведенного истцом в сумме 2090573,26 рублей, как неосновательное обогащение ответчика; о зачете    суммы    неосновательного    обогащения    ответчика    в    счет задолженности истца; об обязании ответчика возвратить истцу оставшуюся сумму неосновательного обогащения в размере 1633763,49 руб.

Определением от 04.07.2014 суд первой инстанции отказал в принятии встречного иска, в связи с отказом в удовлетворении ходатайства ответчика об отсрочке уплаты госпошлины.

Решением от 04.07.2014 иск в уточненном размере удовлетворен в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 04.07.2014 отменить, принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы заявитель указывает, что предварительный договор характеризуется безвозмездностью. Законодательство не предусматривает возможность оплаты денежных средств по предварительному договору. По мнению ответчика, предварительные соглашения № KRS 139/2011/7 от 19.10.2011 и № KRS 190/2012/7 от 22.05.2012 являются недействительными и не могут порождать правовых последствий. Арендная плата за помещения производилась ответчиком исходя из 20% оборота продукции ответчика, а не из МГАП (минимальная годовая арендная плата), на которой настаивает истец. Факт неодобрения ответчиком МГАП подтверждается и тем, что в назначении платежа платежных поручений за спорный период отсутствует упоминание о минимальной годовой арендной плате, напротив, говорится о проценте с оборота. Следовательно, вывод суда первой инстанции о том, что ответчик одобрил сделку, является неправильным, т.к. прямым последующим одобрением сделки, в частности, могут пониматься, признание ответчиком претензии контрагента (истца). Между тем, в данном случае такого признания не было. Ответчиком были оплачены истцу гарантийные депозиты платежными поручениями на общую сумму 1056548,90 рублей. Данная сумма до сих пор удерживается истцом и не была зачтена ответчику в счет арендных платежей, что истец также подтвердил в судебном заседании от 30.06.2014, при этом в материалах дела имеется письмо в адрес истца от 12 марта 2014г., в котором поднимается данный вопрос, но снова очередное письменное обращение ответчика остается без ответа. Суд не принял во внимание тот факт, что истец уклонился от рассмотрения вопроса о взаимозачете долга, а значит, этот вопрос должен быть решен именно судом, исходя из положений статьи 450 ГК РФ. Единственным документом, согласованным обеими сторонами по определению условий аренды в спорный период стали дополнительные соглашения №5 от 09.08.2013, иных действующих документов не существует.

После отложения рассмотрения апелляционной жалобы в составе суда произведена замена судьи Пономаревой И.В. на судью Еремину О.А. в связи с нахождением судьи Пономаревой И.В. в трудовом отпуске.

 В соответствии с частью 2 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации после замены судьи рассмотрение апелляционной жалобы начато сначала.

Представители ответчика в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

 Законность и обоснованность судебного акта проверяется в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между истцом (сторона 2) и ответчиком (сторона 1) были заключены предварительные соглашения N KRS 139/2011/7 от 19.10.2011 и N KRS 190/2012/7 от 22.05.2012.

В соответствии с указанными предварительными соглашениями стороны обязались в будущем, по выполнении отлагательных условий, указанных в статье 4 предварительных соглашений, заключить краткосрочный договор аренды, и долгосрочный договор аренды на помещения на условиях и в порядке, предусмотренных предварительными соглашениями (п. 2.1).

Предметом предварительных соглашений, также, является определение сроков и условий для использования стороной 2 помещений до момента заключения сторонами краткосрочного договора аренды (п. 2.5).

В соответствии с п. 2.6. соглашений все определения, сроки и условия, содержащиеся в согласованном сторонами в тексте долгосрочного договора аренды составляют неотъемлемую часть предварительного соглашения, если иное прямо не следует из предварительного соглашения (при этом под "Арендодателем" следует понимать "Сторону 1", а под "Арендатором" - "Сторону 2"), и применяются непосредственно к отношениям сторон с момента вступления в силу предварительного соглашения.

Таким образом, вышеуказанные предварительные соглашения представляют собой смешанный договор, содержащий в себе элементы предварительного договора, договора аренды, договора оказания услуг.

Предварительное соглашение N KRS 139/2011/7 от 19.10.2011 было заключено в отношении помещения N 01-032, расположенного МТРК "OZ" по адресу г. Краснодар, ул. Крылатая, 2.

Предварительное соглашение N KRS 190/2012/7 от 22.05.2012 было заключено в отношении помещения N 02-407, расположенного МТРК "OZ" по адресу г. Краснодар, ул. Крылатая, 2.

OZ Молл был открыт для покупателей 20.04.2012. Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию NRU23-71 было получено 19.04.2012. Право собственности истца на завершенный строительством объект было зарегистрировано 27.04.2012, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права собственности серии 23-АК N 654397, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю 28.04.2012, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 27 апреля 2012 г. сделана запись регистрации N 23-23-01/365/2012-273.

21.04.2012 стороны подписали акт приема-передачи помещения по предварительному соглашению NKRS 139/2011/7 от 19.10.2011, которым зафиксировали окончание отделочных работ и начало коммерческой деятельности стороной 2 и чистую площадь помещения в размере 117 м2.

20.11.2012 стороны пописали акт приема-передачи помещения по предварительному соглашению NKRS 190/2012/7 от 22.05.2012, которым зафиксировали окончание отделочных работ и начало коммерческой деятельности стороной 2 и чистую площадь помещения в размере 91,5 м.

Дата подписания акта приема-передачи является датой открытия - дата, в которую стороне 2 предоставлена возможность вести коммерческую деятельность (п. 1.6., п. 9.3. предварительных соглашений.).

Дата открытия также была согласована сторонами в дополнительном соглашении N 2 от 19.04.2012 к предварительному соглашению N KRS 139/2011/7 от 19.10.2011 и в дополнительном соглашении N 2 от 12.11.2012 к предварительному соглашению N KRS 190/2012/7 от 22.05.2012.

В соответствии с п. 11.1. предварительных соглашений, начиная с даты открытия, на период приобретения стороной 1 права собственности на OZ МОЛЛ и до вступления в силу краткосрочного договора аренды, сторона 2 должна вносить стороне 1 плату за использование. Плата за использование рассчитывается в порядке, установленном для расчета арендной платы в соответствии с согласованными сторонами условиями договора аренды, приведенными в Приложении 7 "Форма Долгосрочного договора аренды" к предварительному соглашению. Плата за использование уплачивается ежемесячно в сроки, аналогичные срокам, установленным в соответствии с согласованными сторонами условиями договора аренды для уплаты арендной платы (включая каждый ее элемент) по договору аренды. Плата за использование за месяц, в котором настает дата открытия, уплачивается стороной 2 не позднее даты открытия.

В Приложении N 1 к Форме долгосрочного договора аренды - Приложение N 7 к предварительному соглашению определено, что арендная плата означает плату за аренду помещений арендатором, состоящую из постоянной и переменной частей в размере, предусмотренном настоящим договором аренды. Постоянная часть арендной платы включает минимальную годовую арендную плату; переменная часть арендной платы включает: оборотную часть арендной платы, плату за обслуживание, стоимость фактически потребленных арендатором коммунальных услуг и дополнительную арендную плату, согласно определениям, приведенным в договоре аренды.

В соответствии с п. 10.2. предварительных соглашений все платежи выражены в евро и должны были производиться по курсу ЦБ РФ на день оплаты, увеличенному на 1,5%.

Согласно условиям приложения N 1 к Форме долгосрочного договора аренды - приложение N 7 к предварительному соглашению NKRS 139/2011/7 от 19.10.2011:

- ставка минимальной годовой платы (МГАП) составляет 950 евро в год за 1 м помещений, без учета НДС, ежемесячно арендатор должен оплачивать 1/12 от ставки МГАП за 1 м помещения,

- ставка взноса в фонд маркетинга (ВФМ) установлена в размере 7 евро в год за 1 м 2 помещений, без учета НДС, ставка ВФМ подлежит индексации (увеличению) на 6% в каждую годовщину даты начала коммерческой деятельности, т.е. 21.04. каждого календарного года.

- ставка платы за обслуживание (ПО) установлена в размере 130 евро в год за 1 м 2 Помещений без учета НДС, ставка ПО подлежит индексации (увеличению) на 6% в каждую годовщину Финансового года, который в соответствии с п. 1.60 Формы долгосрочного договора аренды - Приложение N 7 к Предварительному соглашению равен календарному году, т.е. индексация производится с 01.01. каждого календарного года, ежемесячно арендатор должен оплачивать 1/12 от ставки ПО за 1 кв. м помещений.

В силу п. 6.3. Формы Долгосрочного договора аренды - Приложение N 7 к Предварительному соглашению NKRS 139/2011/7, во всех случаях, когда в договоре предусмотрены ставки без учета НДС, любой платеж должен быть увеличен на ставку НДС. Ставка НДС составляет 18%.

На основании п. 1.27. Предварительного соглашения и пункта 4.2.1. Формы Долгосрочного договора аренды - Приложение N 7 к Предварительному соглашению NKRS 139/2011/7 стоимость фактически потребленных коммунальных услуг определяется исходя из объема фактически потребленных услуг (устанавливается на основании показаний приборов учета) и тарифов, устанавливаемых поставщиком Коммунальных услуг для Стороны 1.

Согласно условиям Приложения N 1 к Форме Долгосрочного договора аренды - Приложение N 7 к Предварительному соглашению N KRS 190/2012/7 от 22.05.2012 г.

- ставка МГАП составляет 700 евро в год за 1 м 2 Помещений, без учета НДС, ежемесячно Арендатор должен оплачивать 1/12 от ставки МГАП за 1 м Помещения.

- ставка ВФМ установлена в размере 7 евро в год за 1 м Помещений, без учета НДС и подлежит индексации (увеличению) на 6% в каждую годовщину Даты начала коммерческой деятельности, т.е. 20.11. каждого календарного года.

- ставка ПО установлена в размере 140 евро в год за 1 м 2 Помещений без учета НДС и подлежит индексации (увеличению) на 6% в каждую годовщину Финансового года, который в соответствии с п. 1.60 Формы долгосрочного договора аренды - Приложение N 7 к Предварительному соглашению равен календарному году, т.е. индексация