Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2014 по делу n А32-24293/2013. Изменить решение (ст.269 АПК)

проверки установлено, что в сентябре и октябре 2011 года ООО «За Родину» реализовало 7 земельных участков, на которых проведено строительство коттеджей по адресу: пос. Пересыпь микрорайон «Солнечный берег».

При этом земельный участок с кадастровым номером 23:30:0302002:16 по адресу: пос. Пересыпь, пер. Анапский 9 / ул. Виноградная 46, земельный участок с кадастровым номером 23:30:0302002:21 по адресу: пос. Пересыпь, пер. Анапский 12 / ул. Виноградная 48, земельный участок с кадастровым номером 23:30:0302002:22 по адресу: пос. Пересыпь, пер. Анапский 10, земельный участок с кадастровым номером 23:30:0302002:24 по адресу: пос. Пересыпь, пер. Анапский 6, земельный участок с кадастровым номером 23:30:0302002:28 по адресу: пос. Пересыпь, ул. Центральная 43, реализованы Быкову А.В. по договору купли-продажи земельных участков от 23.08.2011 на общую сумму 5 899 000 рублей.

В свою очередь земельный участок с кадастровым номером 23:30:0302002:30 по адресу: пос. Пересыпь ул. Центральная 39, земельный участок с кадастровым номером 23:30:0302002:41 по адресу: пос. Пересыпь ул. Вишневая 18, реализованы Басовой О.В. по договору купли-продажи земельных участков от 23.08.2011 на общую сумму 2 309 000 рублей.

Одним из условий заключенных договоров купли-продажи земельных участков является обязательство покупателя своими силами и за свой счет произвести снос объектов незавершенного капитального строительства, расположенных на данных земельных участках (пункт 3 раздела 2 предварительных договоров купли-продажи земельных участков от 26.07.2011 и от 15.09.2011).

В дальнейшем, согласно полученных налоговым органом от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю справок от 09.11.2012 о содержании правоустанавливающих документов, 5 вышеуказанных земельных участков с построенными на них коттеджными домами реализованы Быковым А.В. и Басовой О.В. согласно договорам купли продажи:

- земельный участок с кадастровым номером 23:30:0302002:21 с расположенным на нем домом по адресу: Темрюкский район, п. За Родину, пер. Анапский 12 / ул. Виноградная 48 реализован Быковым А.В. Винокуровой О.Е. по договору купли-продажи жилого дома, земельного участка от 26.01.2012 № 26/01 за 12 044 000 рублей;

- земельный участок кадастровым номером 23:30:0302002:22 с расположенным на нем домом по адресу: Темрюкский район, п. За Родину, пер. Анапский 10, реализован Быковым А.В. Кормашову Б. А. по договору купли-продажи жилого дома, земельного участка от 21.02.2012 № 21/21/1 за 7 057 000 рублей;

- земельный участок кадастровым номером 23:30:0302002:24 с расположенным на нем домом по адресу: Темрюкский район, п. За Родину, пер. Анапский 6, реализован Быковым А.В. Тихоновой О.В. по договору купли-продажи жилого дома, земельного участка от 20.01.2012 № 20/01 за 5 347 000 рублей;

- земельный участок кадастровым номером 23:30:0302002:28 с расположенным на нем домом по адресу: Темрюкский район, п. За Родину, ул. Центральная 43, реализован Быковым А.В. Кормашову Д.Б. по договору купли-продажи жилого дома, земельного участка от 21.02.2012 № 21/02 за 7 057 000 рублей;

- земельный участок кадастровым номером 23:30:0302002:30 с расположенным на нем домом по адресу: Темрюкский район, п. За Родину, ул. Центральная 39, реализован Басовой О.В. Булимову С.Г. по договору купли-продажи жилого дома земельного участка от 12.05.2012 № 12/05 за 5 168 000 рублей.

Налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки сделан вывод о том, что ООО «За Родину» на основании договоров купли-продажи земельных участков от 27.09.2011 и от 23.08.2011 Басовой О.В. и Быкову А.В. реализованы 7 земельных участков с находившимися на них домами, в связи с чем стоимость от реализации, заявленная обществом, является существенно заниженной.

В обоснование своей позиции налоговый орган указал на следующие обстоятельства.

Строительство коттеджных домов в п. Пересыпь микрорайон «Солнечный берег» проводило ООО «За Родину» на основании разрешений на строительство от 26.05.2011, выданных администрацией Ахтанизовского сельского поселения муниципального образования Темрюкский район ООО «За Родину» на 29 объектов и проекта межевания и основного чертежа в соответствии с постановлением главы муниципального образования Темрюкский район от 01.04.2008 № 917 «О согласии с проектом планировки и межевания центральной части поселка За Родину Ахтанизовского сельского поселения Темрюкского района и утверждении проекта планировки и межевания центральной части поселка За Родину Ахтанизовского сельского поселения Темрюкского района».

Согласно информации от 19.11.2012 № 11-1-10/11606, от 06.12.2012 № 02-22/1318, представленной администрацией Ахтанизовского сельского поселения муниципального образования Темрюкский район, разрешения на строительство объектов капитального строительства в микрорайоне «Солнечный берег» Быкову А.В. и Басовой О.В. не выдавались.

Кроме того, на реализуемых ООО «За Родину» Быкову А.В. и Басовой О.В. земельных участках находились жилые дома, которые не были снесены и их снос не планировался, что подтверждается тем, что в ходе проведения камеральных проверок за 3 квартал 2009 года, выездной налоговой проверки за 2008 – 2010 годы, а также в ходе настоящей проверки проводились осмотры микрорайона «Солнечный берег», по результатам которых составлены протоколы осмотра, подтверждающие строительство коттеджей.

Кроме того, согласно протоколу допроса Васильева В.В. (руководителя «Агенства недвижимости «Тамань-Риэлт), агентством с ООО «За Родину» заключался договор об оказании посреднических услуг по продаже жилых домов с земельными участками в жилом микрорайоне «Солнечный берег» от 25.08.2010 № А-1. Для реализации предлагалось около 40 коттеджей. На сайте www.taman.su размещалось объявление о продаже предприятием ООО «За Родину» 40 коттеджей, расположенных в поселке «Солнечный берег», со сроком сдачи 1 квартал 2011 года.

Согласно протоколу допроса свидетеля Смирновой Т.А. указанное лицо заключало с ООО «За Родину» предварительный договор от 30.08.2010 № 77 на сумму 5 168 000 рублей. Смирнова Т.А. внесла предоплату в сумме 1 000 000 рублей, а затем в 2011 году в результате возникших претензий по времени выполнения строительства дома предварительный договор расторгнут по соглашению от 06.12.2011 № 1, деньги возвращены.

В обоснование своей правовой позиции налоговый орган также ссылается на рекламный буклет «Солнечный берег» и указывает, что в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля по запросам налоговой инспекции получены ответы от ООО «КП-ЮГ», «Комсомольская правда» и представлены копии договора от 03.08.2011 № пе11/10125, заключенного с ООО «За Родину» на оказание рекламных услуг, копия счета от 03.11.2011 № пе11/10125/1 на сумму 90 000 рублей, копии акта об оказании услуг, от 11.08.2011 № 01775-Р, копия счета-фактуры от 11.08.2011 № 01775, копии вырезки из газеты «Комсомольская правда» от 11-18 августа.

Кроме того, налоговым органом в рамках проверки получены заявления ООО «За Родину» в ФГУП «Ростехинвентаризация - Федеральное БТИ» по Краснодарскому краю с просьбой осуществить техническую инвентаризацию объектов капитального строительства (ИЖС), расположенных в микрорайоне «Солнечный берег» Темрюкского района, договоры от 09.06.2011 № 2343/1106/02, от 15.06.2011 № 2343/1106/03 на оказание услуг по технической инвентаризации, перечень объектов недвижимого имущества к договорам, техническое задание на проведение технической инвентаризации объектов недвижимого имущества к договору, смета на выполнение услуг к договору, счета-фактуры ФГУП «Ростехинвентаризация - Федеральное БТИ».

Судом апелляционной инстанции установлено, что в отношении представленной ООО «За Родину» в суд справки об отсутствии на земельном участке строений, ИФНС России по Темрюкскому району направлены запросы в Администрацию Ахтанизовского сельского поселения о реальности предоставления такой справки, однако ответ указанный запрос не поступал. Из указанной справки невозможно установить, на основании чего и каким образом Администрацией Ахтанизовского сельского поселения установлено, что на земельном участке отсутствуют строения.

Согласно представленным в материалы дела документам установлено, что к лицу, подписавшему справки - Бондаренко А.В. в соответствии с Постановлением Темрюкского районного суда от 31.12.2013г. применена мера пресечения в виде заключения под стражу, в связи с обвинением в совершении преступлений против собственности и интересов службы в органах местного самоуправления, предусмотренные ч.4 ст. 159 УК РФ (мошенничество), ч.2 ст.286 УК РФ (превышение должностных полномочий) и ч. 3 ст. 33 ч.2 ст. 292 УК РФ (служебный подлог).

Таким образом, поставлена под сомнение достоверность справок об отсутствии строений на реализованных обществом земельных участках, на которые ссылалось общество в обоснование своей позиции.

Из указанных обстоятельств в совокупности налоговым органом сделан обоснованный вывод о реализации ООО «За Родину» на основании договоров купли-продажи от 27.09.2011 и от 23.08.2011 Басовой О.В. и Быкову А.В. 7 земельных участков с находившимися на них коттеджами, в связи с чем стоимость от реализации, заявленная обществом в проверяемом периоде, является существенно заниженной.

Указанные обстоятельства послужили основанием для определения суммы налога на прибыль, подлежащего уплате обществом, расчетным путем.

В  соответствии с пп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащие уплате налогоплательщиками в бюджетную систему Российской Федерации, расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

Определение налогового обязательства расчетным методом, как не предполагающее его осуществление на произвольных основаниях, направлено на реализацию целей и задач налогового контроля, а также на обеспечение безусловного выполнения всеми налогоплательщиками конституционной обязанности по уплате налогов. Данный вывод содержится в определении Конституционного Суда РФ от 23.04.2013 № 488-0.

Суд апелляционной инстанции считает, что при определении дохода от реализации жилых домов ИФНС России по Темрюкскому району исходила из интересов налогоплательщика и использовала самую минимальную из возможных стоимость жилых домов.

В отношении определения расходов ООО «За Родину» по строительству данных домов, учитывая, что в рассматриваемом случае у инспекции имелась информация о самом налогоплательщике, о понесенных именно обществом расходов в связи с предоставлением самими обществом документов в подтверждение своих расходов, в данном случае отсутствовали основания для определения налога на прибыль на основании данных об иных налогоплательщиках в порядке подпункта 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ, и выводы суда первой инстанции  в указанной части несостоятельны.

При принятии налоговой инспекцией оспариваемого решения в случае непредставления налогоплательщиком документов, подтверждающих его расходы, связанные с получением дохода, заявленного в налоговых декларациях, а также при установлении недостоверности представленных предпринимателем документов, реальный размер предполагаемой налоговой выгоды и понесенных им затрат следовало определить с учетом подпункта 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ. В целях определения налоговой базы по единому налогу налоговая инспекция должна была истребовать у налогоплательщика документы, подтверждающие его расходы, а в случае непредставления таких документов у налогового органа имелись основания для применения расчетного метода определения налоговых обязательств предпринимателя, либо налоговый орган в ходе проверки должен был   собрать   необходимое   количество   сведений   о   самом   налогоплательщике, позволяющих достоверно установить его налоговые обязательства.

Таким образом, возможность использования документов, подтверждающих наличие расходов предприятия и необходимость применения расчетного метода, предусмотрена лишь в случае непредставления таких документов.

Указанная правовая позиция изложена в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 30.12.2013г. по делу № А32-1107/2013.

В рассматриваемом случае налоговый орган располагал всеми необходимыми документами для определения расходов предприятия расчетным методом в соответствии с подпункта 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ.

Судом апелляционной инстанции установлено, что для цели исчисления доходов общества за проверяемый период налоговым органом использован ответ Темрюкской торгово-промышленной палаты от 18.12.2012 № 964, в котором указано, что стоимость аналогичной по уровню комфортабельности жилой недвижимости в период с июня по октябрь 2011 года составила от 20 000 рублей до 30 000 рублей за 1 м2 жилой площади по жилым домам (без учета прав на прилегающий земельный участок), от 2 000 рублей до 2 500 рублей за 1 м2 по земельным участкам.

Определенная налоговым органом расчетным путем стоимость реализованных домов с земельными участками составила 26 004 610 рублей. При этом, в интересах предприятия для расчета примерной стоимости домов с земельными участками инспекцией использовались минимальные значения, представленные торгово-промышленной палатой.

Кроме того, инспекцией сделан вывод о том, что обществом не отражена в декларации по налогу на прибыль за 2011 год 568 524 рубля выручка от реализации ТМЦ и аренды земельного участка.

Всего сумма дохода составила 26 573 134 руб.

На основании ценового анализа и представленных обществом документов, подтверждающих реализацию объектов недвижимости, налоговым органом проведены следующие расчеты.

По сведениям от Управления Федеральной Службы Государственной регистрации, Кадастра и картографии, определена минимальная стоимость реализованного жилого дома и земельного участка - 5 168 000 рублей.

В августе и сентябре 2011г. (3 квартал 2011г.) предприятие ООО «За Родину» реализовало 7 земельных участков (на которых предприятием в течении 2008-2011г. проведено строительство коттеджей), в том числе Быкову А.В. - 5 и Басовой О.В. – 2, что подтверждается приходными кассовыми ордерами:

- №24 от 22.08.2011г. (Дт 50.1 Кт 62.1) сумма 5899000,0 руб. Принято от Быкова Антона Викторовича. Основание: договор купли-продажи земельных участков от 23.08.2011г.;

- № 0154 от 27.09.2011г.