Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2014 по делу n А53-7599/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии (пункт 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции).

Федеральным законом от 17.08.1995г. № 147-ФЗ "О естественных монополиях" в статье 3 даны понятия естественной монополии и субъекта естественной монополии.

Естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем, спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Субъект естественной монополии - хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.

ООО «Ростоврегионгаз» (с 01.11.2010г. переименовано в общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону») приказом антимонопольного органа № 18-Р от 12.04.2002 года включено в реестр хозяйствующих субъектов занимающих на рынке определенного товара долю более 35% с долей более 65% на рынке реализации природного газа. ООО «Ростоврегионгаз» было переименовано в ООО «Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону» с внесением соответствующих изменений в учредительные документы.

Согласно пункту 3.6.5 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта, при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденного приказом ФАС России № 5 от 17.01.2007 года, зарегистрированного Министерством юстиции Российской Федерации 23.05.2007 года под № 9541, доминирующее положение хозяйствующего субъекта определяется на товарном рынке, в продуктовых границах которого он был включен в Реестр хозяйствующих субъектов, занимающих долю на рынке определенного товара более 35%.

 Таким образом, ООО «Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону» занимает доминирующее положение на рынке услуг по реализации природного газа в границах  Ростовской  области, следовательно, на него распространяются ограничения, установленные частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

На основании статьи 18 Закона о газоснабжении поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение данного закона.

Исходя из статьи 2 Закона о газоснабжении поставщиком (газоснабжающей организацией) является собственник газа или уполномоченное им лицо, осуществляющее поставки газа потребителям по договорам; потребителем газа - юридическое или физическое лицо, приобретающее газ у поставщика и использующее его в качестве топлива или сырья.

В силу пункта 1 статьи 426, пункта 1 статьи 428, статьей 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации договор поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд относится к публичным договорам.

В случае, если абонентом по договору выступает гражданин, такой договор считается заключенным с момента фактического присоединения абонента к сети в установленном порядке (пункт 1 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

Отношения по поставке газа через трубопроводные сети регламентированы Правилами поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 21.07.2008г. № 549 "О порядке поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан" (далее Правила № 549).

Согласно пункту 1 Правил № 549 данные Правила регламентируют отношения, возникающие при поставке газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан в соответствии с договором о поставке газа (далее - договор), в том числе устанавливают особенности заключения, исполнения, изменения и прекращения договора, его существенные условия, а также порядок определения объема потребленного газа и размера платежа за него.

В силу пункта 5 Правил № 549 поставка газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан осуществляется на основании договора. Для заключения договора заинтересованное физическое лицо направляет оферту в письменной форме газоснабжающей организации, осуществляющей деятельность по поставке газа на территории муниципального образования, где расположено помещение, газоснабжение которого необходимо обеспечить. Газоснабжающая организация не вправе отказать заявителю в приеме и рассмотрении оферты (пункт 7 Правил № 549).

Согласно подпункту "е" пункта 45 Правил № 549 поставщик газа вправе в одностороннем порядке приостановить исполнение обязательств по поставке газа с предварительным письменным уведомлением абонента в случае отсутствия у абонента договора о техническом обслуживании и ремонте внутридомового и (или) внутриквартирного газового оборудования, заключенного со специализированной организацией.

До приостановления исполнения договора поставщик газа обязан направить абоненту 2 уведомления о предстоящем приостановлении подачи газа и его причинах.

Направление первого уведомления о предстоящем приостановлении подачи газа осуществляется не позднее чем за 40 календарных дней, а второго - не позднее чем за 20 календарных дней до дня приостановления подачи газа (пункт 46 Правил № 549).

При этом в силу пункта 47 Правил № 549 подача газа без предварительного уведомления абонента может быть приостановлена в следующих случаях:

а) авария в газораспределительной сети;

б) авария внутридомового или внутриквартирного газового оборудования либо утечка газа из внутридомового или внутриквартирного газового оборудования;

в) техническое состояние внутридомового или внутриквартирного газового оборудования по заключению специализированной организации, с которой абонент заключил договор о техническом обслуживании указанного оборудования, создает угрозу возникновения аварии.

Таким образом, законодателем определены конкретные условия, при наличии которых поставщик газа вправе приостановить подачу газа абонентам.

В силу пункта 6 "Порядка прекращения или ограничения подачи электрической и тепловой энергии и газа организациям - потребителям при неоплате им (использованных ими) топливно-энергетических ресурсов", утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 05.01.1998г. № 1 (далее - Порядок № 1) в случаях, когда к сетям, принадлежащим организации - потребителю, подключены абоненты, которые своевременно оплачивают использованные топливно-энергетические ресурсы, организация - потребитель обязана по соглашению с энергоснабжающей или газоснабжающей организацией обеспечить подачу этим абонентам топливно-энергетических ресурсов в необходимых для них объемах.

Как следует из материалов дела, собственники помещений в многоквартирном доме расположенном по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр.Коммунистический, 35/3, выбрали способ управления многоквартирным домом - управление управляющей организацией.

При этом управляющей организацией, обслуживающей указанный многоквартирный дом изначально до прекращения своей деятельности являлось ООО «Удача».

Между ООО «Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону» и ООО «Удача» был заключен договор поставки газа от 10.12.2012г. № 43-3-60087/12. Учет газа, потребленного многоквартирным домом, осуществлялся по промышленным узлам учета газа. Указанный договор прекратил свое действие 08.05.2013г. в связи с прекращением деятельности указанного общества.

С 01.01.2013г. управление данным многоквартирным домом осуществляется ООО «Управляющая организация ЖКХ-38/1», о чем свидетельствует Протокол от 13.02.2013г. № 1 общего собрания собственников помещений в данном многоквартирном доме. Названной организацией так же не были предприняты меры связанные с заключением договора газоснабжения.

Согласно пункту 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии. Следовательно, названный многоквартирный дом был подключен в установленном порядке к газораспределительным сетям, о чем свидетельствует заключенный договор на поставку газа между ООО «Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону» и ООО «Удача».

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно подпункту «а» пункта 21 Правил поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 21.07.2008г. № 549 (далее - Правила № 549) абонент обязан оплачивать потребленный газ в установленный срок и в полном объеме.

Судом первой инстанции не приняты во внимание положения пунктов 10, 11 Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012г. № 124 (далее - Правила         № 124).

Согласно указанным пунктам ресурсоснабжающая организация, владеющая коммунальным ресурсом, подача которого осуществляется в соответствующий многоквартирный дом или жилой дом без заключения договора ресурсоснабжения в письменной форме, вправе направить исполнителю заявку (оферту) о заключении договора ресурсоснабжения на условиях прилагаемого к заявке (оферте) проекта договора, подготовленного в соответствии с назваными Правилами, подписанного со стороны ресурсоснабжающей организации.

В случае неполучения стороной, направившей заявку (оферту), в течение 30 дней со дня получения заявки (оферты) другой стороной ответа о согласии заключить договор ресурсоснабжения на предложенных условиях либо на иных условиях, соответствующих гражданскому и жилищному законодательству Российской Федерации, в том числе названным Правилам и нормативным правовым актам в сфере ресурсоснабжения, или об отказе от заключения договора ресурсоснабжения по основаниям, предусмотренным указанными Правилами, а также в случае получения отказа от заключения договора ресурсоснабжения по основаниям, не предусмотренным Правилами, сторона, направившая заявку (оферту), вправе обратиться в суд с требованием о понуждении другой стороны, для которой заключение такого договора является обязательным, к заключению договора ресурсоснабжения.

Таким образом, законодателем определен порядок действий ресурсоснабжающей организации, в случае поставки газа в многоквартирный дом без заключения договора ресурсоснабжения в письменной форме и становится очевидным, что теперь обязательность заключения договора лежит как на управляющей организации (ООО «Управляющая организация ЖКХ-38/1»), так и на ресурсоснабжающей организации (ООО «Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону»).

Однако судом первой инстанции указанные положения Правил № 124 не приняты во внимание и оставлены без надлежащей оценки.

Судом первой инстанции не принято во внимание следующие обстоятельства.

Как отмечалось ранее согласно пункту 1 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.

В соответствии с абзацем 3 пункта 14 Правил № 549 в случае если первая фактическая подача газа абоненту-гражданину имела место до оформления договора, такой договор считается заключенным с момента первого фактического подключения внутридомового газового оборудования в установленном порядке к газораспределительной (присоединенной) сети.

Более того, в силу пункта 3 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, он вправе использовать энергию в необходимом ему количестве.

Объектом, обслуживание которого осуществляет ООО «Управляющая организация ЖКХ 38/1», является многоквартирный жилой дом, в котором проживает 387 человек, т.е. потребителями газа являются граждане (физические лица").

Антимонопольным органом установлено, что жильцы многоквартирного жилого дома по пр. Коммунистический, № 35/3, в г. Ростове-на-Дону потребляли и оплачивали потребленный природный газ, поставляемый ООО «Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону» по договору с ООО «Удача», что свидетельствует о согласии жильцов дома потреблять услугу, предоставляемую ООО «Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону».

В силу технологических особенностей услуга газоснабжение, предоставляемая ООО «Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону» жильцам указанного дома, не может быть заменена в потреблении другими товарами, следовательно, является социально важной услугой в сфере обеспечения нормального функционирования жизнедеятельности граждан.

На основании вышеизложенного, жильцы дома вправе пользоваться услугой по поставке газа даже в отсутствие заключенного договора поставки газа с ООО «Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону» в письменной форме, и отсутствие такого договора не может свидетельствовать о бездоговорном потреблении газа жильцами дома по адресу: пр. Коммунистический, № 35/3, в г. Ростове-на-Дону.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 17 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных