Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2014 по делу n А53-26449/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

возлагать на потребителя покупку ресурсов по более дорогой стоимости, истцом не представлены пояснения по порядку утверждения указанных тарифов.

           Кроме того, договором сторонами согласовано применение при расчетах  тарифа за теплонагрев, что соответствует нормам действующего законодательства.

           Новые же (уточненные) требования заявлены истцом исходя из несогласованного сторонами порядка оплаты и предмета коммунальных услуг, и не подлежат удовлетворению по этим основаниям как необоснованные.      

           Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что представленный расчет требований на сумму 1 117 494 руб. 92 коп. не соответствует выставленному счету. Невозможно установить, куда учтены поступившие оплаты от ТСЖ- в погашение суммы по отоплению или в счет потребления горячей воды.        

          Доводы истца в суде апелляционной инстанции о необходимости удовлетворения требований исходя из первоначально заявленной суммы 426 806 руб. 33 коп. подлежат отклонению судом, поскольку данная сумма заявлялась за иной ресурс-тепловую энергию.

  В соответствии со ст. 257 АПК РФ  в апелляционной жалобе не могут быть заявлены новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции.

Право формулирования исковых требований является прерогативой истца, которая представлена ему в силу прямого указания данного в законе. Законодателем предусмотрено право истца на изменение предмета или основание иска, отказ от ранее поданного искового заявления, что определено нормами, изложенными в  статье 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

         Кроме того,  ответчиком указано, что в спорный период подавалась вода ненадлежащего качества, ниже 60 градусов.

         В процессе рассмотрения дела между сторонами возник спор о том закрытая или открытая система теплоснабжения, определением суда от 03 апреля 2012 года производство по делу было приостановлено, в связи с удовлетворением ходатайства истца о проведении экспертизы. Перед экспертом поставлен следующий вопрос: по какой схеме (закрытой или открытой) от котельной N 4, через границу (точку) эксплуатации ответственности ответчика до потребителя получали горячую воду жильцы многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу г. Аксай, ул. Садовая, 10 "А" для нужд горячего водоснабжения.

В представленном экспертом заключении N 2012/152 от 13.06.2012 указано, что через границу (точку) эксплуатации ответственности ответчика от котельной N4 до потребителя, жильцы многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу: г. Аксай, ул. Садовая, 10а для нужд горячего водоснабжения получали горячую воду по закрытой схеме.

В судебное заседание был вызван эксперт Морская Н.А. для пояснений по выводам экспертного заключения. Эксперт пояснила, что, несмотря на то, что осмотр системы производился в 2012 г. после реконструкции котельной и изменения схемы поставки на доме, а не в 2009г-2010 г. в данном случае это не повлияло на выводы экспертизы.

 В экспертном заключении указано, что "В закрытых системах отпуск теплоты из сетей в системе горячего водоснабжения осуществляется за счет подогрева холодной водопроводной воды в специальных водонагревателях".

 Однако, ответчик не согласился с выводами эксперта, указав, что экспертом не было учтено, что в 2011 году на данной котельной была произведена реконструкция, о чем истец по определению суда обязан был предоставить соответствующие документы, но истец документы не предоставил, эксперту данные о том, какой была котельная до реконструкции предоставлено не было. В результате чего, эксперт делает свои выводы о существующей в настоящее время системе теплоснабжения на котельной N 4, а не в спорный период с августа 2009 года по декабрь 2010 г. Остался без внимания и исследования вопрос о том, влияет ли на температуру ГВС то обстоятельство, что в спорном периоде система горячего водоснабжения в многоквартирном доме была тупиковой, что означает, что вся вода, поступающая в многоквартирный дом, разбиралась жильцами дома полностью. Данное обстоятельство также свидетельствует о том, что при тупиковой системе водоснабжения температура горячего водоснабжения в точке водоразбора никак не могла быть договорной, но и фактически была значительно ниже даже 50 градусов С.

Судом первой инстанции установлено, что в договоре энергоснабжения для исполнителей коммунальных услуг N 194 от 01 июля 2009 в п. 3. Система горячего водоснабжения" обозначено подчеркиванием слово "закрытая" 0,7542 Гкал/час. Соглашением сторон установлено, что граница (точка) эксплуатационной ответственности ответчика от котельной N 4 до потребителя находится в тепловой камере, и этой границей считается фланец задвижки со стороны потребителя для исполнителей коммунальных услуг N 194 от 01.07.2009.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что истец имеет закрытую систему теплоснабжения.

Согласно пункту 5 раздела 2 приложения N 1 Правил N 307 (действующих в спорный период) температура горячей воды в точке разбора для открытых систем централизованного теплоснабжения должна быть не менее 60°C, для закрытых систем централизованного теплоснабжения - не менее 50°C и не более 75°C для любых систем теплоснабжения. При этом предусмотрено, что допустимым является отклонение температуры горячей воды в точке разбора в ночное время (с23-00 час. до 6-00 час.) не более чем на 5°C, в дневное время (с 6-00 час. до 23-00 час.) не более чем на 3°C.

В соответствии с требованиями Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации от 24.03.2003 N 115 при эксплуатации системы горячего водоснабжения необходимо поддерживать температуру горячей воды в местах водоразбора для систем централизованного горячего водоснабжения: не ниже 60°C - в открытых системах теплоснабжения, не ниже 50°C - в закрытых системах теплоснабжения и не выше 75°C - для обеих систем (пункт 9.5.8).

Согласно нормам СанПиН 2.1.4.2496-09 температура горячей воды в местах водоразбора независимо от применяемой системы теплоснабжения должна быть не ниже 60°С и не выше 75°С.

Санитарно-эпидемиологическими правилами определены требования к качеству горячей воды, подаваемой потребителям при предоставлении коммунальной услуги по горячему водоснабжению по такому показателю, обеспечивающему ее безопасность, как температура. Данный показатель характеризуется минимальным (не ниже 60°С) и максимальным пределом (не выше 75°С) и не допускает отклонений от указанного температурного режима, при соблюдении которого обеспечивается качество коммунальной услуги.

Стороны в пункте 2.3 договора N 194 предусмотрели, что для нужд горячего водоснабжения на границе эксплуатационной ответственности (балансовой принадлежности) общество поддерживает температуру воды не менее 60°С. В силу пунктов 1 и 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Пункт 5 приложения N 1 Правил N 307 отражает минимальные требования к качеству горячего водоснабжения и не препятствовал сторонам в порядке статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации согласовать иные, более высокие показатели температурного режима в рамках утвержденных СанПиН 2.1.4.2496-09 требований, в соответствии с которыми температура горячей воды в местах водоразбора независимо от применяемой системы теплоснабжения должна быть не ниже 60°C и не выше 75°C.

ОАО "Донэнерго" поставляло воду ниже установленных договором 60 градусов, что подтверждается отчетами о суточных и почасовых параметрах теплоснабжения, представленных, в том числе, в суд апелляционной инстанции.

Истцом в суд апелляционной инстанции представлены расчеты согласно почасовым распечаткам, из которых следует, что размер снижаемой суммы составляет 609 252 руб. 05 коп.  за период ноябрь 2009-март 2010г.

Кроме того, из представленных документов– посуточных распечаток усматривается, что в отношении показаний приборов учета истцом произведены доначисления, в том числе потерь, в отсутствие правого обоснования. Стоимость данных начислений составила за спорный период, по расчету ТСЖ, 612 60 руб. 63 коп.

На основании изложенного, с учетом заявления обществом требования о взыскании стоимости ресурса горячей воды вместо согласованного сторонами в договоре  ресурса тепловой энергии  при наличии утвержденных тарифов, отсутствия обоснования увеличения стоимости ресурса, отсутствия подробного расчета с отнесением платежей (с разбивкой на тепловую энергию либо горячую воду), непредставления правового обоснования дополнительных начислений к потребленному объему тепловой энергии, подтверждением материалами дела поставки в спорный период некачественного ресурса ввиду его несоответствия в точке разбора 60 градусов С,  истечения срока давности в отношении требований за период до января 2010г. по горячей воде, в удовлетворении требований судом первой инстанции отказано обоснованно. Суд апелляционной инстанции признает требования истца не доказанными по существу и по размеру.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле должно доказать обстоятельства, на которые ссылается в обоснование своих требований и возражений.

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны  быть подтверждены  определенными  доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде  иными доказательствами- ст. 68 АПК РФ.

Согласно ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения  или несовершения ими процессуальных действий. 

  ТСЖ заявлен встречный иск о взыскании стоимости недопоставленной тепловой энергии в сумме 484 4406,83 руб. за период с 01.08.2009 по 01.12.2010 г.

 При новом рассмотрении истец по встречному иску уточнил требования и просил обязать произвести перерасчет предъявленной к оплате суммы за период с декабря 2009 по ноябрь 2010 суммы в сторону уменьшения оплаты на сумму         484 406,83 руб. (уточненные требования), поскольку ответчиком по встречному иску поставлена услуга ненадлежащего качества.

Отказывая в удовлетворении встречного иска, суд первой инстанции исходил из следующего.

 В соответствии с Постановлением Правительства РФ N 307 от 23.05.2006 размер оплаты за горячее водоснабжение снижается за каждые 3 градуса отклонения допустимых величин температуры горячей воды на 0,1% за каждый час превышения допустимой продолжительности нарушения.

Определение понятия "коммунальные услуги надлежащего качества" дано в пункте 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, согласно которым это услуги, отвечающие требованиям названных Правил, санитарным и техническим требованиям к режиму, объему и качеству предоставления коммунальных услуг, иным требованиям законодательства Российской Федерации, а также договора, заключаемого исполнителем в соответствии с законодательством Российской Федерации и содержащего условия предоставления коммунальных услуг.

Согласно пункту 5 раздела 2 приложения N 1 Правил N 307 температура горячей воды в точке разбора для открытых систем централизованного теплоснабжения должна быть не менее 60°C, для закрытых систем централизованного теплоснабжения - не менее 50°C и не более 75°C для любых систем теплоснабжения. При этом предусмотрено, что допустимым является отклонение температуры горячей воды в точке разбора в ночное время (с 23-00 час. до 6-00 час.) не более чем на 5°C, в дневное время (с 6-00 час. до 23-00 час.) не более чем на 3°C.

Стороны в пункте 2.3 договора N 194 предусмотрели, что для нужд горячего водоснабжения на границе эксплуатационной ответственности (балансовой принадлежности) общество поддерживает температуру воды не менее 60°С. В силу пунктов 1 и 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Пункт 5 приложения N 1 Правил N 307 отражал минимальные требования к качеству горячего водоснабжения и не препятствовал сторонам в порядке статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации согласовать иные, более высокие показатели температурного режима в рамках утвержденных СанПиН 2.1.4.2496-09 требований, в соответствии с которыми температура горячей воды в местах водоразбора независимо от применяемой системы теплоснабжения должна быть не ниже 60°C и не выше 75°C.

Согласно пункту 3  Правил № 307, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006г. под коммунальными услугами понимается деятельность исполнителя коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, водоотведению, электроснабжению, газоснабжению и отоплению, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях. При этом исполнителем является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

Согласно пункту 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года N 307, размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации. В случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии с частью 1 статьи 542 Гражданского кодекса Российской Федерации качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным государственными стандартами и иными обязательными