Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2008 по делу n А32-5948/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                              дело № А32-5948/2008-5/103-6АЖ

29 сентября 2008 г.                                                                               15АП-4928/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 сентября 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Смотровой Н.Н.

судей С.И. Золотухиной, Т.И. Ткаченко

при ведении протокола судебного заседания судьёй Смотровой Н.Н.

при участии:

от заявителя: представитель не явился (уведомление от 02.09.08г. № 77693);

от заинтересованного лица: представитель не явился (уведомление от 02.09.08г. № 77695)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АМАДЕЙ"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16 июня 2008г. по делу № А32-5948/2008-5/103-6АЖ

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "АМАДЕЙ"

к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску

о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ

принятое в составе судьи Бондаренко И.Н.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "АМАДЕЙ" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску (далее – ИФНС) о признании незаконным и отмене постановления от 29.02.08г. № 46, согласно которого общество привлечено к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ в виде взыскания штрафа в размере 30000 рублей.

Решением суда от 16.06.08г. обществу в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что ИФНС доказан факт реализации алкогольной продукции с нарушением правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, выразившийся в продаже алкогольной продукции без информации о сроке годности на этикетках, факт совершения им правонарушения подтверждается материалами дела, процессуальные права общества при привлечении к ответственности не нарушены.

Не согласившись с принятым судебным актом общество, обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. По мнению общества протокол составлен не уполномоченными лицами; суд и ИФНС неправильно применили не подлежащие применению правила продажи алкогольных товаров, в части требований к ярлыкам, поскольку предприятие общепита в розницу алкогольными товарами по-бутылочно не торгует и это им не запрещено. Что же касается торговли на розлив, то информация доводится в меню и это требование обществом выполнено. Таким образом, общество не является надлежащим субъектом вменённого ему в вину административного правонарушения, поскольку не занимается реализацией алкогольной продукцией, а оказывает услуги по обслуживанию граждан. Алкогольная продукция выставлена в баре ресторана, который, по сути выполняет функцию витрины. В этом баре алкоголь не отпускается. Заказы на алкоголь принимает официант и он же приносит заказ. Заказ принимается на основании меню. В связи с этим привлечение общества к ответственности за неуказание на этикетках алкогольной продукции (ценниках) сроков годности и сроков использования алкогольной продукции неправомерно.

ИФНС в отзыве на апелляционную жалобу прости решение суда первой инстанции оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ. В составе суда на основании ст. 18 АПК РФ распоряжением председателя административной коллегии от 23.09.08г. была произведена замена: судья Иванова Н.Н. заменена на судью Ткаченко Т.И.

Общество и ИФНС, надлежащим образом уведомленные о месте, дате и времени рассмотрения апелляционной жалобы своих представителей в судебное заседание не направили.

Учитывая изложенное, принимая во внимание, что в материалах дела имеются необходимые для рассмотрения апелляционной жалобы по существу доказательства, участвующие в деле лица воспользовались своим правом на предоставление мотивированных и документально обоснованных отзывов и возражений по жалобе, суд на основании ч. 3 ст. 156 АПК РФ рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей общества и ИФНС по имеющимся в материалах дела доказательствам.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей общества и ИФНС, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что решение арбитражного суда первой инстанции не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество зарегистрировано в качестве юридического лица ИФНС 31.03.06г., свидетельство о государственной регистрации серия 23 №006506379, ИНН 2315122704.

19.02.08г. ИФНС была проведена проверка ресторана «Амадей», расположенного по адресу: г.Новороссийск, ул.Губернского, 2, принадлежащего обществу. Проверка проводилась, в том числе, по вопросам соблюдения Федерального Закона №171-ФЗ от 22.11.95г. «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», Постановления Правительства РФ №55 от 19.01.1998г. на основании поручения № 227 от 19.02.08 г. (л.д. 71).

В ходе проверки установлено, что на алкогольную продукцию, находящуюся в реализации на витрине за барной стойкой: коньяк «Камю Наполеон» 0,7 л Франция; коньяк «Реми Мартин ХО» 0,7 л Франция отсутствует информация о цене за весь объем алкогольной продукции.

Кроме того, на ликер «Драмбуе» 0,75 л Шотландия; коньяк «Отард VS» 1 л Франция отсутствует информация о сроке годности, конечном сроке использования алкогольной продукции, отсутствует информация о пищевой (энергетической) ценности алкогольной продукции.

На алкогольную продукцию ликер «Шоколад Рояль» 0,7л Франция; ликер «МБ сухой» 0,7л Франция отсутствует информация о пищевой (энергетической) ценности алкогольной продукции.

19.02.08г. на основании выявленных нарушений был составлен акт проверки № 132 в присутствии заместителя директора общества Сулимова Романа Александровича (приказ №1 от 10.04.06г., л.д.40), который в объяснении к акту проверки подтвердил наличие выявленных нарушений (л.д. 37).

19.02.08г. заместителю директора общества было вручено уведомлением № 20, обществу предлагалось прибыть в ИФНС к 10.00. 20.02.08г. для ознакомления с материалами дела и составления протокола по делу об административном правонарушении (л.д. 75).

20.02.08 г. по уведомлению директор не прибыл. 20.02.08 г. обществу направлена телеграмма № 20-256/63 о необходимости прибытия в инспекцию для ознакомления с материалами дела об административном правонарушении и составления протокола по делу об административном правонарушении 22.02.08 г. Данная телеграмма доставлена обществу 20.02.08г., с отметкой о вручении возвращена в инспекцию 21.02.08г. (л.д.76-78)

22.02.08 г. в отношении общества в отсутствие представителя общества при наличии доказательств уведомления был составлен протокол по делу об административном правонарушении № 001963 (л.д. 14).

22.02.08г. заказным письмом с уведомлением № 20-265/1373 обществу были направлены документы: акт проверки №132 от 19.02.2008г. и протокол по делу об административном правонарушении № 001963 от 22.02.08г.

В протоколе, а также в уведомлении от 22.02.08г. № 20-265/1373 содержится уведомление о необходимости явки в ИФНС для ознакомления с материалами дела об административном правонарушении и участии в его рассмотрении 10.00. 29.02.08г. Указанное письмо, направленное по почте, получено обществом 11.03.08г., о чем свидетельствует почтовое уведомление № 20-1373 22.02.08г. за № 20-266/63 (л.д. 80).

Вместе с тем обществу была направлена телеграмма о необходимости прибытия в ИФНС на административную комиссию для ознакомления с материалами дела об административном правонарушении и участии в его рассмотрении 29.02.08 г. Указанная телеграмма была доставлена в адрес общества 23.02.08г., т.е. заблаговременно, вручена директору Сулимовой, о чем свидетельствует уведомление о вручении № 20-266/65 (л.д.85).

29.02.08 г. в отношении общества было вынесено постановление № 46 о привлечении общества к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ и наложении штрафа в сумме 30 000 рублей (л.д. 16).

Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд.

Согласно п. 6 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными указанным кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В соответствии с п. 11 Правил продажи отдельных товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998г. №55 продавец обязан своевременно в наглядной и доступной форме довести до сведения покупателя необходимую и достоверную информацию о товарах и их изготовителях, обеспечивающую возможность правильного выбора товаров.

Информация в обязательном порядке должна содержать:

наименование товара;

фирменное наименование (наименование) и место нахождения (юридический адрес) изготовителя товара, место нахождения организации (организаций), уполномоченной изготовителем (продавцом) на принятие претензий от покупателей и производящей ремонт и техническое обслуживание товара;

обозначение стандартов, обязательным требованиям которых должен соответствовать товар;

сведения об основных потребительских свойствах товара;

правила и условия эффективного и безопасного использования товара;

гарантийный срок, если он установлен для конкретного товара;

срок службы или срок годности, если они установлены для конкретного товара, а также сведения о необходимых действиях покупателя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товары по истечении указанных сроков представляют опасность для жизни, здоровья и имущества покупателя или становятся непригодными для использования по назначению;

цену и условия приобретения товара.

Согласно п. 138 Правил продажи отдельных товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998г. №55, информация об алкогольной продукции помимо сведений, указанных в п.п. 11-12 Правил, должна содержать указание на пищевую ценность алкогольной продукции.

Из Санитарно-эпидемиологических правил и нормативов «Гигиенические требования к безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов СанПиН 2.3.2.1078-01», введенных в действие Постановлением Минздрава РФ от 14.11.2001г. № 36, следует, что показатели пищевой ценности пищевых продуктов устанавливает производитель.

Согласно п. 19 Правил продажи отдельных товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998г. №55, продавец обязан обеспечить наличие единообразных и четко оформленных ценников на реализуемые товары с указанием наименования товара, его сорта, цены за вес или единицу товара, подписи материально ответственного лица или печати организации, даты оформления ценника.

В соответствии с п.12 Постановления Правительства РФ от 15.08.1997г. № 1036 «Об утверждении правил оказания услуг общественного питания» исполнитель обязан в наглядной и доступной форме довести до сведения потребителей необходимую и достоверную информацию об оказываемых услугах, обеспечивающую возможность их правильного выбора. Информация должна содержать сведения о весе (объеме) порций готовых блюд продукции общественного питания, емкости бутылки предлагаемого алкогольного напитка и об объеме его порций.

В соответствии с п. 13 Постановления Правительства РФ от 15.08.1997г. №1036 «Об утверждении правил оказания услуг общественного питания» информация о продукции и об услугах доводится до сведения потребителей посредством меню, прейскурантов или иными способами, принятыми при оказании таких услуг.

Как верно установлено судом первой инстанции, информация о пищевой ценности алкогольной продукции, о цене за весь объем алкогольной продукции (за 1 бутылку) и (за 100 мл) была представлена в меню ресторана «Амадей» (л. д. 58 - 59), утвержденном на период с 01.01.08г. по 01.03.08г.

Таким образом, судом первой инстанции правомерно признан несостоятельным вывод ИФНС о том, что обществом при реализации алкогольной продукции были нарушены правила розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, выразившиеся в не указании пищевой ценности и цены за весь объем алкогольной продукции.

Вместе с тем, согласно п. 3 ст. 11 Федерального закона от 22.11.95 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» алкогольная продукция, находящаяся в розничной продаже