Постановление пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2010 n 15ап-12619/2010 по делу n а53-11141/2010 по делу о признании недействительным решения налогового органа в части доначисления ндс, налога на прибыль и соответствующих сумм пеней, привлечении к налоговой ответственности в виде штрафа.суд первой инстанции арбитражный суд ростовской области

которое в свою очередь привлекло: ООО "Алекс Плюс" по договору N 1009/06 от 08.09.06, ООО "СтройТехПроект" по договору 002/07 от 19.01.2007, ООО "МСК-Монолит" - заключив с ним договор N 1901/07 от 19.01.2007 до даты регистрации организации в ЕГРЮЛ, что подтверждается материалами дела.
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что с ООО "Алекс Плюс" заключены договоры N 0506/06 от 05.06.06, N 45 от 20.11.06: предмет договора - работы на объекте: Административное здание Юго-Западного Сбербанка РФ по ул. Евдокимова, 37, г. Ростов-на-Дону.
Заказчиком общества выступало Представительство АО "ЭНЕРГОПЛАН строительное предприятие АО, г. Любляна" (Словения), договор строительного подряда с N 06/06 от 19.05.2006, у которого в свою очередь Генеральным заказчиком был Сбербанк РФ; далее по работам на указанном объекте заказчиком ООО "Рэйс-Юго-Запад" выступало уже ЗАО "Рэйс-Коммуникейшен" - договор N РЮЗ-221 от 27.11.2006.
Кроме ООО "Алекс Плюс" для исполнения договора N РЮЗ-221 от 27.11.2006 общество привлекало ООО "МСК-Монолит" - договор N 2407/07 от 24.07.07; ООО "Юнитекс" - договор N 08-04 от 30.01.08 - не представлен.
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что обществом также заключен договор с ООО "Алекс Плюс" N 0906/06 от 09.06.06 на выполнение работ по предварительному осмотру мест установок ТЗС на объектах СБ РФ в г. Тюмени, г. Омске, Тюменской и Омской областях, стоимость работ по договору с ООО "Алекс Плюс" составила 240 000 рублей, что заведомо больше, чем по договору с заказчиком ООО "Рэйс-Юго-Запад". В день заключения договора, а именно 09.06.2006 ООО "Алекс Плюс" предъявило счет-фактуру N 40 от 09.06.06 на сумму 240 000 рублей и акт N 30 от 09.06.2006, подписанный сторонами о том, что все работы выполнены. Далее ООО "Алекс Плюс" предъявляет еще один счет-фактуру N 47 от 30.06.2006 на сумму 250 000 руб. и акт N 37 от 30.06.2006, подписанный сторонами, о выполнении всех указанных работ еще раз.
Аналогичные обстоятельства установлены и по исполнению договора N 30562-РЮЗ с ЗАО "Рэйс-Коммуникейшен". В результате проверки авансовых отчетов по договору установлено, что в командировку для предварительного обследования объектов был направлен сотрудник заявителя Кайдаров Т.Т. 20.07.2006 года указанный сотрудник отчитался о выполнении цели командировки: "Предварительное обследование объектов ОСБ СБ РФ", с приложением документов, подтверждающих посещение объектов согласно приложению к договору N 30562-РЮЗ. В соответствии с печатями на командировочном удостоверениями Кайдаров Т.Т. прибыл в г. Ростов-на-Дону 10.07.2006.
Суд первой инстанции правомерно установил, что материалы дела свидетельствуют о том, что обследование указанных объектов фактически произведено силами самого общества, ООО "Алекс Плюс" не располагало технической возможностью для производства указанных работ.
Суд первой инстанции правомерно установил, что согласно условиям договора, заключенного с ЗАО "Рэйс-Коммуникейшен" N 30562-РЮЗ, общество выполняет следующие работы: измерение помеховой обстановки по всему спектру транспондера на прием и передачу с отметкой параметров помех и их азимут; определение точных географических координат и измерение высоты над уровнем моря места установки антенны ТЗС; определение перечня мероприятий, необходимых для подготовки места установки антенны, выдачу предложений и рекомендаций по строительству, подготовке систем заземления, грозозащиты и электропитания и т.д., то есть работы, требующие специальной профессиональной подготовки работников, их осуществляющих, каковых не имелось у ООО "Алекс Плюс".
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что обществом с указанным контрагентом заключен договор N 1011/06 на выполнение монтажных и пусконаладочных работ на объектах дочерних обществ ОАО "Газпром" в следующих населенных пунктах: Астрахань, Волгоград, Бубновск, Балашов, Петровск, Сергиевское, Самара. Работы приняты по акту, подписанному сторонами N 155 от 30.11.2006 на сумму 285 500 рублей.
Заказчиком общества по выполнению указанных работ выступало ЗАО "Рэйс-Коммуникейшен" по договору N 1909/06 от 19.09.2006. Согласно авансовому отчету N 157 от 28.11.06 и документам, подтверждающим произведенные в командировке расходы, указанные в договоре работы на всех объектах фактически произвел сотрудник общества инженер Бобровский С.А. в командировке, состоявшейся с 22.10.2006 по 05.11.2006.
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что обществом с контрагентом - ООО "Алекс Плюс" заключен договор N 1707/06 от 30.06.2006 на выполнение работ по монтажу "Узлов доступа SDH" на объектах: г. Ростов-на-Дону - ул. Мясникова, 54, ул. Пушкинская, 152, ул. Мурлычева, 60/35, г. Аксай, ул. Ленина, 44а.
Заказчиком общества выступало ООО "РТКомм-Юг" по договору N 170/06 от 15.04.06 и указанные работы сданы обществом заказчику в мае 2006, о чем выставлен счет-фактура N 48 от 03.05.2006.
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что обществом с указанным контрагентом - ООО "Алекс Плюс" заключен договор N 50/06 от 25.10.2006 на проведение государственной экспертизы документации "Узел доступа к IP-сети ООО "РТКомм-Юг": г. Астрахань, ул. Савушкина, 6/6; г. Владикавказ, ул. Маркса, 22; г. Краснодар, ул. Вишняковой, 2; г. Ставрополь, ул. Ленина, 245; г. Махачкала, ул. Ярагского, 71; г. Сочи, ул. Альпийская, 1; г. Волгоград, ул. Ангарская, 17. на сумму 390 000 руб. Акт выполненных работ N 110 и счет-фактуру N 110 ООО "Алекс Плюс" предъявляет тоже 25.10.2006 на сумму 390 000 рублей фактически с заведомым убытком около 126 тысяч рублей.
Заказчиком общества выступало ООО "РТКомм-Юг" по договору N 259 от 24.10.2006. Стоимость услуг по договору 9 800 $ США, что на дату заключении договора в рублях составляет 263 427,92 рублей.
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что обществом 13.12.2006 заключены договоры на проведение государственной экспертизы документации по всем перечисленным объектам непосредственно с ФГУ "Учебно-методический центр Россвязьнадзора", являющимся экспертным органом ведомственной экспертизы Мининформсвязи России, по каждому объекту отдельно: N 2379/1-06/Э, N 2380/1-06/Э, N 2381/1-06/Э, N 2382/1-06/Э, N 2383/1-06/Э, N 2384/1-06/Э, N 2385/1-06/Э. Стоимость услуги по каждому договору 10 622,36 руб., что в сумме по 7-ми объектам составляет 74 356,52 рублей. Все работы сданы по актам от 05.02.2007.
Таким образом, общая сумма затрат по исполнению договора N 259 от 24.10.2006 с ООО "РТКомм-Юг" составила 464 356,52 рублей.
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что обществом с контрагентом - ООО "Алекс Плюс" заключены договоры N 27 от 12.06.2006, N 28 от 13.06.2006, N 29 от 19.06.2006 - работы по созданию SDH-сети связи на объектах ЮЗБ. При этом и договор N 28 и договор N 29 - на выполнение работ по одному и тому же объекту: г. Миллерово, ул. Газетный, 5а, один на сумму 440 000 рублей, другой на сумму 175 000 рублей. Счета-фактуры выставлены по обоим.
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что обществом с контрагентом - ООО "Алекс Плюс" заключен договор N 25 от 18.05.2006 на выполнение пусконаладочных работ в г. Шахты, ул. Васюты, 123, стоимость работ 200 000 рублей и договор N 25 от 18.05.2006 на выполнение монтажных работ, стоимость работ 200 000 рублей. Вместе с тем, какие конкретно были выполнены работы, и кто являлся заказчиком общества, из представленных в материалы дела документов установить не представляется возможным.
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что обществом с контрагентом - ООО "Алекс Плюс" договор N 30 от 03.07.2006 на выполнение работы по созданию инфраструктуры базовых станций (БС) на объекте по адресу: г. Краснодар, ул. Московская, 5.
Исследовав материалы дела, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что взаимоотношения общества с ООО "Алекс Плюс" свидетельствуют о том, что работы по актам сдаются в день подписания договора, в некоторых случаях стоимость работ заведомо выше, чем стоимость по договору с заказчиком ООО "Рэйс-Юго-Запад", имелся факт заключения договора с ООО "Алекс Плюс" уже после того, как работы были фактически сданы заказчику общества; имелся факт заключения двух договоров с ООО "Алекс Плюс" на выполнение одних и тех же работ; имеются факты выполнения работ сотрудниками общества, после чего их же выполняет ООО "Алекс Плюс" или наоборот: сначала работы по проведению государственной экспертизы выполняет ООО "Алекс Плюс", после чего общество заключает договоры на проведение государственной экспертизы документации по тем же объектам непосредственно с ФГУ "Учебно-методический центр Россвязьнадзора"; сначала заключение договора с ООО "Алекс Плюс", потом заключение договора на выполнение тех же работ с ООО "Интеком", которое, в свою очередь, привлекает ООО "Алекс Плюс".
Аналогичный характер заключенных договоров правомерно установлен судом первой инстанции в отношении всех спорных контрагентов.
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что обществом заключены договоры с ООО "СтройТехПроект" N 29/12/06 от 29.12.06, N 28/12/06 от 28.12.06, N 27/12/06 (который к проверке не представлен), N 25/12/06 (который к проверке не представлен) на оказание услуг по управлению узлов доступа DTX-600; по эксплуатационно-техническому обслуживанию АПК ИСС в г. Ростове-на-Дону, ул. Мясникова, 54; по ЭТО АПК ИСС в г. Ставрополе; по эксплуатационно-техническому обслуживанию оборудования Cisco Catalyst 3750, Mediant 2000. в г. Ростове-на-Дону, ул. Мясникова, 54; по эксплуатационно-техническому обслуживанию ТЦК на базе коммутатора АХЕ-810 Engine в г. Ростове-на-Дону, ул. Мясникова, 54.
ООО "СтройТехПроект" для исполнения договора N 13-103/1 привлекало: ООО "Алекс Плюс" (договор N 2903/06), ООО "МСК-Монолит" (договоры N 2906/07, N 3107/07, N 3008/07, N 2809/07), ООО "Юнитекс" (договор N 07-38, не представлен).
Обществом также заключен договор с ООО "СтройТехПроект" N 02/04/07 от 02.04.07, о предоставлении сервисного обслуживания на объектах Региональной сети передачи данных ЮЗБ в Ростовской области и Краснодарском крае.
Судом первой инстанции правомерно установлено, что материалы дела свидетельствуют о том, что помимо ООО "СтройТехПроект" для исполнения договора N РЮЗ-432 от 27.02.2006 ООО "Рэйс-Юго-Запад" привлекало: ООО "Алекс Плюс" (N 1504/06 от 15.04.2006), ООО "МСК-Монолит" (договоры N 0204/07 от 02.04.07, N 0207/07 от 02.07.2007); ООО "Интеком": договоры N 1708/06 от 17.08.2006 и N 1001/07 от 10.01.2007, которое в свою очередь привлекло: ООО "Алекс Плюс" по договору N 1009/06 от 08.09.2006; ООО "СтройТехПроект" по договору 002/07 от 19.01.2007; ООО "МСК-Монолит", заключив с ним договор N 1901/07 от 19.01.2007 до даты регистрации организации в ЕГРЮЛ, что подтверждается материалами дела.
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что обществом заключен договор с ООО "СтройТехПроект" N 0203/07 от 02.03.2007 на выполнение работ по разработке рабочего проекта "Узел доступа к IP-сети ООО "РТКомм-Юг": г. Назрань, г. Черкесск, г. Нальчик, стоимость работ 200 000 рублей, сданы по акту N 59 от 30.03.2007.
Заказчиком ООО "Рэйс-Юго-Запад" выступало ООО "РТКомм-Юг". Кроме ООО "СтройТехПроект" для исполнения договора ООО "Рэйс-Юго-Запад" привлекло: ООО "МСК-Монолит" по договору N 45/07 от 29.05.2007. Дополнительное соглашение N 1 от 01.06.2007 предусматривает в рамках договора N 45/07 от 29.05.2007 выполнение работ по разработке рабочего проекта "Узел доступа к IP-сети ООО "РТКомм-Юг": г. Назрань, г. Черкесск, г. Нальчик, стоимость работ 220 000 рублей, сданы по акту N 2906/2 от 29.06.2007. При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что согласно заявленным обществом обстоятельствам одни и те же работы по договорам фактически выполнялись дважды.
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что обществом заключен договор N 2112/06 от 21.12.2006 (договор к проверке не был представлен) работы по проектированию и шеф-монтажу оборудования с целью построения УД СПД ЮФ в г. Владикавказе; договор N 0904/07 от 09.04.2007 по проектированию узла мультисервисной сети в г. Ижевске; договор N 3011/06 от 30.11.2006 с ООО "Интеком" по проектированию и шеф-монтажу оборудования с целью построения УД СПД ЮФ в г. Пятигорске, которое в свою очередь привлекает ООО "СтройТехПроект" по договору N 0412/06 от 04.12.2006.
Фактически заказчиком общества явилось ОАО "Ростелеком" по договору N 06/06 от 14.11.2006 в г. Владикавказе, в г. Пятигорске, по договору N 07/06 от 30.11.2006, по проектированию узла мультисервисной сети в г. Ижевске, по договору N 121/ОР от 02.04.2007.
При исследовании материалов дела судом первой инстанции правомерно установлено, что обществом заключен договор с ООО "СтройТехПроект" N 1812/06 от 21.12.2006 на выполнение работ по созданию инфраструктуры базовых станций (БС) на объекте по адресу: г. Сочи, ул. Северная, 10.
Обществом заключены договоры с ООО "МСК-Монолит" N 2906/07, N 3107/07, N 3008/07, N 2809/07 на оказание услуг по управлению узлов доступа DTX-600; по эксплуатационно-техническому обслуживанию АПК ИСС в г. Ростове-на-Дону, ул. Мясникова. 54; по эксплуатационно-техническому обслуживанию АПК ИСС в г. Ставрополе; по эксплуатационно-техническому обслуживанию оборудования Cisco Catalyst 3750, Mediant 2000, в г. Ростове-на-Дону, ул. Мясникова, 54; по эксплуатационно-техническому обслуживанию ТЦК на базе коммутатора АХЕ-810 Engine в г. Ростове-на-Дону, ул. Мясникова, 54.
Кроме ООО "МСК-Монолит" для исполнения договора N 13-103/1 общество привлекало ООО "Алекс Плюс" (договор N 2903/06), ООО "СтройТехПроект" (договоры N 27/12/06 - не представлен, N 25/12/06 - не представлен, N 29/12/06, N 28/12/06), ООО "Юнитекс" (договор N 07-38, не представлен).
Обществом заключены договоры с ООО "МСК-Монолит" N 0204/07 от 02.04.2007, N 0207/07 от 02.07.2007 о предоставлении сервисного обслуживания на объектах Региональной сети передачи данных (далее - РСПД) ЮЗБ в Ростовской области и Краснодарском крае.
Судом первой инстанции правомерно установлено, что материалы дела свидетельствуют о том, что кроме ООО "МСК-Монолит" для исполнения договора N РЮЗ-432 от 27.02.2006 общество привлекало: ООО "Алекс Плюс" (N 1504/06 от 15.04.2006), ООО "СтройТехПроект" (договор N 02/04/07 от 02.04.2007); ООО "Интеком": договоры N 1708/06 от 17.08.2006 и N 1001/07 от 10.01.07, которое в свою очередь привлекло: ООО "СтройТехПроект" по договору 002/07 от 19.01.2007; ООО "Алекс Плюс" по договору N 1009/06 от 08.09.06; ООО "МСК-Монолит" - заключив с