Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2008 по делу n А32-284/2008. Изменить решение

стоимость освобождалась реализация на территории Российской Федерации услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности, услуг по техническому обслуживанию, текущему ремонту, капитальному ремонту, санитарному содержанию, управлению эксплуатацией домохозяйства, осуществляемых за счет целевых расходов в домах жилищно-строительных кооперативов, а также услуг по предоставлению жилья в общежитиях (за исключением использования жилья в гостиничных целях и предоставления в аренду).

В соответствии с пунктом 4 Постановления Правительства Российской Федерации от 02.08.1999 №887 «О совершенствовании системы оплаты жилья и коммунальных услуг и мерах по социальной защите населении» сбор платы за жилье должен осуществлять МУП или уполномоченная им организация - Служба заказчика через МУП.

Поскольку оплата населением жилья включена в Перечень продукции производственно - технического назначения, товаров народного потребления и услуг, на которые государственное регулирование цен (тарифов) на внутреннем рынке Российской Федерации осуществляют органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 07.03.1995 №239 (в ред. от 28.12.1998г.) «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)», для целей налогообложения принимается цена услуг согласно конкретным договорам найма и на обслуживание (п. 13 статьи 40 НК РФ).

Цена договоров устанавливается исходя из ставок и тарифов на жилищные услуги, утверждаемых органом местного самоуправления (п.8 Постановления Правительства Российской Федерации от 02.08.1999 №887 «О совершенствовании системы оплаты жилья и коммунальных услуг и мерах по социальной защите населения»), и количества проживающих в изолированном жилом помещении.

Согласно статье 15 Закона Российской Федерации от 24.12.1992г. №4218-1 «Об основах федеральной жилищной политики» (действовавшим в 2004 году) оплата жилья включает в себя внесение платы за содержание жилья и платы за ремонт жилья, а для нанимателя жилого помещения также внесение платы за наем жилого помещения.

Статьей 15.1 Закона РФ от 24.12.1992 №4218-1 определено, что размер платы за содержание жилья и размер платы за ремонт жилья в жилищном фонде независимо от форм собственности устанавливаются дифференцированно в зависимости от общей площади жилого помещения и комплекса оказываемых услуг.

Оплата жилья в государственном и муниципальном жилищных фондах и коммунальных услуг, оказываемых гражданам, проживающим в жилых помещениях в жилищном фонде независимо от форм собственности, осуществляется в порядке и на условиях, которые устанавливаются Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления.

Правительством Российской Федерации устанавливаются основы ценообразования в сфере жилищно-коммунального хозяйства и ежегодно федеральные стандарты оплаты жилья и коммунальных услуг, утверждаются правила содержания, ремонта жилья и оказания коммунальных услуг в жилых помещениях, стандарты качества содержания, ремонта жилья и объема оказания коммунальных услуг, методика перерасчета оплаты жилья и коммунальных услуг при оказании услуг в объеме меньше установленного, а также ненадлежащего качества.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 25 августа 2003 г. №522 «О Федеральных стандартах оплаты жилья и коммунальных услуг на 2004 год» в целях совершенствования системы оплаты жилья и коммунальных услуг, а также определения размера финансовой помощи, оказываемой бюджетам субъектов Российской Федерации за счет средств федерального бюджета, Правительство Российской Федерации постановило на 2004 год, что органы государственной власти субъектов Российской Федерации в соответствии с ежегодно устанавливаемыми федеральными стандартами оплаты жилья и коммунальных услуг вправе устанавливать региональные стандарты оплаты жилья и коммунальных услуг.

Согласно разделу 2 пункту 3 Правил оплаты гражданами жилья и коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30 июля 2004 г. №392 оплата жилья нанимателями жилых помещений по договору социального найма жилого помещения и договору найма жилого помещения, относящихся к государственному и муниципальному жилищным фондам, а также собственниками жилых помещений в многоквартирных домах, в которых не созданы объединения собственников, включает в себя внесение платы: а)          за содержание жилья, которое состоит из: содержания общего имущества жилого дома, в том числе подвала, чердака, подъезда и крыши; технического обслуживания общих коммуникации, технических устройств, в числе лифтов и приборов учета, а также технических помещений жилого дома; вывоза бытовых отходов; содержания придомовой территории. Примерный перечень услуг, связанных с содержанием жилья и оплачиваемых за счет платы за содержание жилья, утверждается Министерством промышленности и энергетики Российской Федерации; б) за ремонт жилья, включающий в себя текущий ремонт общего имущества жилого дома, общих коммуникаций, технических устройств и технических помещений жилого дома, объектов придомовой территории, по перечню работ, связанных с текущим ремонтом общего имущества жилых домов и оплачиваемых за счет платы за ремонт жилья,   согласно приложению; в)      за наем жилого помещения - для нанимателей жилых помещений, относящихся к государственному и муниципальному жилищным фондам.

Пунктом 12 раздела 4 вышеуказанных правил определено: размеры платы за содержание жилья, за ремонт жилья, а также за наем жилого помещения (в том числе отдельных квартир в общежитиях) определяются как произведение соответствующей цены на общую площадь жилого помещения.

Решением совета народных депутатов города-курорта Геленджик от 31.07.2003 года №229 «Об утверждении тарифов на услуги, оказываемые муниципальными предприятиями жилищно-коммунального хозяйства города-курорта Геленджик» утверждены экономически обоснованные тарифы и тарифы на услуги по содержанию и текущему ремонту жилого фонда. В соответствии с указанным решением в стоимости указанных тарифов не выделен НДС. Также не определена и не выделена плата за пользование жилым фондом.

В 2004 году экономически обоснованные тарифы и тарифы на услуги по содержанию и текущему ремонту жилого фонда не принимались.

МУ РЭП в 2004г. не обращалось в Думу муниципального образования города-курорта Геленджик Краснодарского края по вопросу приведения тарифа в соответствии с действующим налоговым законодательством.

Пунктом 1.6 Решения Думы муниципального образования города-курорта Геленджик Краснодарского края от 28.01.2005 года №21 «Об утверждении тарифов на услуги, оказываемые для населения города-курорта Геленджик» утверждены экономически обоснованные тарифы на услуги по содержанию и текущему ремонту жилого фонда с учетом НДС.

В соответствии с пунктом 2 статьи 153 Налогового Кодекса РФ при определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг) определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ услуг), полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что в налоговую базу, облагаемую НДС, не подлежит включению лишь плата за пользование жилым помещением (плата за найм).

Указанный вывод соответствует Постановлению Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 05.10.2007г. №57 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами дел, касающихся взимания налога на добавленную стоимость по операциям, связанным с предоставлением жилых помещений в пользование, а также с их обеспечением коммунальными услугами и с содержание, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирного дома», Постановлениям Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 13.03.2007г. №9593/06, №9591/06.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что налоговым органом правомерно за периоды 2004г. (январь-декабрь) доначислен НДС в сумме 3 316 210руб., соответствующие пени в сумме 1 412 634руб. и оснований для признания недействительным в этой части решения не имеется.

Основанием доначисления налога на прибыль за 2003г. и 2005г., а также уменьшения убытка исчисленного предприятием по данным бухгалтерского учета за 2004г. и 9 месяцев 2006г. в вышеуказанных суммах, по мнению налогового органа, явилось то, что предприятие в нарушение пункта 1 статьи 257, 256, пункта 1 статьи 252 НК РФ неправомерно была списана на расходы в целях налогообложения прибыли начисленная сумма износа по неприватизированному жилью, как сумма амортизации.

Из материалов проверки следует, что у предприятия на счете 01 «Основные средства» учтены жилые дома, переданные ему в оперативное управление, в том числе по договору от 01.11.2004г. Стоимость жилых домов предприятием в целях налогообложения списывалась через начисление износа, который учитывался за балансом на счете 010 «Износ основных средств», как амортизируемое имущество, что сторонами в заседании не оспаривалось. В целях налогообложения начисленный износ отражался предприятием по налоговому учету по счету Н05.02 с отнесением в счет Н07 и в дальнейшем включался в расходы связанные с производственной деятельностью, как сумма начисленной амортизации, отраженные в декларации по налогу на прибыль за соответствующий период. Налоговым органом в ходе проверки было установлено, что сумма начисленного износа, включенная в амортизацию при исчислении налога на прибыль в 2003 г. составила сумму 5 675 545 руб.

Пунктом 1 статьи 256 НК РФ (в ред. Федерального закона от 29.05.2002 N 57-ФЗ) установлено, что амортизируемым имуществом в целях настоящей главы признаются имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, которые находятся у налогоплательщика на праве собственности (если иное не предусмотрено настоящей главой), используются им для извлечения дохода и стоимость которых погашается путем начисления амортизации. Амортизируемым имуществом признается имущество со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 10 000 рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 257 НК РФ под основными средствами в целях главы 25 НК РФ понимается часть имущества, используемого в качестве средств труда для производства и реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг) или для управления организацией.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что объекты жилого фонда в целях налогообложения прибыли не могут быть отнесены к основным средствам, подлежащим амортизации, так как не отвечают указанным выше критериям.

Согласно пункту 17 Положения по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» ПБУ 6/01, утвержденному Приказом Минфина России от 30.03.2001г. №26н (в редакции от 18.05.2002 действовавшей на момент принятия предприятием неприватизированного жилья к бухгалтерскому учету е качестве основных средств), по объектам жилищного фонда (жилые дома, общежития, квартиры и др.), объектам внешнего благоустройства и другим аналогичным объектам стоимость не погашается, то есть амортизация не начисляется.

Согласно изменениям в пункт 17 Положения по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» ПБУ 6/01, утвержденному Приказом Минфина России от 30.03.2001г. №26н (в редакции от 12.12.2005г.), которые вступили в действие с 01.01.2006 по объектам жилищного фонда, которые учитываются в составе доходных вложений в материальные ценности, амортизация начисляется в общеустановленном порядке.

Судом первой инстанции правильно установлено, что объекты жилого фонда числились у предприятия на счете 01 «Основные средства».

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что инспекцией обоснованно не приняты в расходы в целях исчисления налогооблагаемой прибыли начисленная амортизация по жилым домам, следовательно, налоговым органом правомерно уменьшены полученные убытки, в том числе: за 2003г. на сумму 5 675 545 руб. и фактическая налогооблагаемая база по налогу на прибыль составит 1 144 226 руб. и налог к уплате 274 614 руб. В остальной части решение суда не оспаривается.

Инспекцией при привлечении предприятия к налоговой ответственности  в порядке статьи 112 НК РФ по налогу на прибыль за 2003г. были учтены смягчающие вину обстоятельства ввиду заявленного ходатайства и сумма штрафа уменьшена до 400 руб.

Суд первой инстанции признал законным решение налогового органа в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ по налогу на прибыль за 2003г. в сумме 400 руб.

Судебная коллегия признает указанный вывод суда неправомерным, а решение суда в этой части подлежащим изменению в виду следующего.

Статья 87 Налогового кодекса Российской Федерации определяет лишь временные пределы проведения налоговой проверки. А специальная норма статьи 113 Налогового кодекса Российской Федерации, регламентирует сроки давности привлечения к налоговой ответственности.

Согласно статье 109 Налогового кодекса Российской Федерации в случае истечения сроков давности привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения лицо не может быть привлечено к ответственности.

В соответствии со статьей 113 Налогового кодекса Российской Федерации, лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение, и до момента вынесения решения о привлечении к ответственности истекли три года (срок давности).

Исчисление срока давности со дня совершения налогового правонарушения применяется в отношении всех налоговых правонарушений, кроме предусмотренных статьями 120 и 122 настоящего Кодекса.

Исчисление срока давности со следующего дня после окончания соответствующего налогового периода применяется в отношении налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 120 и 122 настоящего Кодекса.

Течение срока давности привлечения к ответственности приостанавливается, если лицо, привлекаемое к ответственности за налоговое правонарушение, активно противодействовало проведению выездной налоговой проверки, что стало непреодолимым препятствием для ее проведения и определения налоговыми органами сумм налогов, подлежащих уплате в бюджетную систему Российской Федерации.

Течение срока давности привлечения к ответственности считается приостановленным со дня составления