Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2010 по делу n А01-320/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А01-320/2009

05 апреля 2010 г.                                                                                   15АП-1687/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 апреля 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гиданкиной А.В.

судей И.Г. Винокур, Д.В. Николаева

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Сапрыкиной А.С.

при участии:

лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащим образом

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лазарос"

на решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 28.12.2009 г. по делу № А01-320/2009

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Лазарос"

к заинтересованному лицу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Республике Адыгея

о признании незаконными ненормативных правовых актов налогового органа

принятое в составе судьи Хутыз С.И.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Лазарос" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с заявлением к Межрайонной ИФНС России №1 по Республике Адыгея (далее – инспекция, налоговый орган) о признании незаконным требования налоговой инспекции от 26.01.2009 г. № 354 об уплате налога, сбора, пени, штрафа; о признании незаконным решения  налоговой инспекции от 17.02.2009 г. № 322 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика-организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента – организации, индивидуального предпринимателя в банках; о признании незаконным решения от 17.02.2009 г. № 425 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика или налогового агента в банке; о признании незаконным решения от 17.02.2009 г. № 426 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика или налогового агента в банке; о признании инкассовых поручений от 17.02.2009 г. №№ 506, 507, 509, 510, 511, 512, 513, 514, 515, 516, 517, 518, 519, 520, 521, 522, 523, 524, 525, 526, 527, 528 не подлежащими исполнению.

Заявленные требования мотивированы тем, что налоговым органом незаконно произведено взыскание  сумм задолженности на основании незаконного решения о привлечении к налоговой ответственности.

Решением суда от  28.12.2009 г. признано незаконным требование Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №1 по Республике Адыгея № 354 об уплате налога, сбора, пени, в части обязанности уплатить: налог на добавленную стоимость в сумме 175 279 рублей, пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 57 472 рублей, налог на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 10 914 рублей 74 копейки, налог на прибыль,  уплачиваемый в бюджет субъекта, в сумме 28 385 рублей 82 копеек, начисленные санкции: 174 779 рублей за неуплату налога на добавленную стоимость, 999 рублей за неуплату налога на прибыль, уплачиваемого в федеральный бюджет, 5 074 рублей за неуплату налога на прибыль, уплачиваемого в бюджет субъекта, 28 рублей за неуплату единого социального налога, зачисляемого в федеральный бюджет, 3 рублей за неуплату единого социального налога, зачисляемого в Фонд социального страхования, 3 рублей за неуплату единого социального налога, зачисляемого в федеральный Фонд обязательного медицинского страхования, 3   рублей   за неуплату единого социального налога, зачисляемого в территориальный фонд обязательного медицинского страхования, 27 557 рублей за неуплату налога на доходы физических лиц. Суд также признал незаконными решение Межрайонной налоговой инспекции от 17.02.2009 г. № 322 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика-организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента-организации, индивидуального предпринимателя в банках, решений налоговой инспекции от 17.02.2009 г. № 425 и № 426 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика или налогового агента в банке и инкассовые поручения от 17.02.2009 г. № 506, 507, 508, 509, 511, 512, 514, 517, 519, 522, 525, 528 в соответствующей части.

Решение мотивировано тем, что поскольку решение налогового органа, вынесенное по результатам проведения выездной налоговой проверки, признано судами недействительным в части, соответственно незаконными являются иные акты инспекции, принятые на основании названного решения в соответствующей части, в том числе требование от 26.01.2009 г. №  354 об уплате налога, сбора, пени, штрафа, решение от 17.02.2009 г. № 322 о взыскании налогов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов)-организации.

ООО "Лазарос" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, и просило решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 28.12.2009 г. по делу № А01-320/2009 отменить в части, в которой было отказано судом первой инстанции в удовлетворении требований о признании незаконными актов налогового органа относительно НДС за 1-3 кварталы 2005 г. в сумме 178 435 руб. и соответствующих пени. В указанной части принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить требования ООО «Лазарос» о признании незаконными оспариваемых актов налогового органа в части касающейся НДС за 1-3 кварталы в сумме 178 435 руб. и соответствующих пени.

Податель жалобы указал, что оспариваемые ненормативные акты по настоящему делу были приняты во исполнение решения МИФНС России №1 по Республике Адыгея от 24.12.2008 г. № 2.1/70, законность которого проверена в рамках дела №01-463/2009 и признано незаконным доначисление НДС за 3 квартал в размере 118 317 руб. и соответствующих пени. В то же время разница начисленной суммы НДС за 1-3 кварталы 2005 г. составила 178 435 руб. (296 752 – 118 317) и соответствующих пени, которые не подлежат взысканию в бесспорном порядке исходя из толкования положений статей 23, 78, 87, 113 НК РФ, ч.6 ст.12 АПК РФ. В обжалуемой части, общество считает, что налоговым органом пропущен трехлетний срок давности принудительного исполнения обязанности по уплате налога, а также пеней.

В отзыве на апелляционную жалобу налоговый орган просит решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 28.12.2009 г. по рассматриваемому делу оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве.

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, не явились. От МИФНС России №1 по Республике Адыгея поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями части 3 статьи 156 АПК РФ, счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в обжалуемой части.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку стороны не представили возражений в отношении проверки законности и обоснованности решения суда в обжалуемой части, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части в силу части 5 статьи 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, МИФНС России №1 по Республике Адыгея проведена выездная налоговая проверка в отношении общества по вопросам правильности исчисления и своевременности перечисления следующих налогов и сборов: налога на прибыль организаций за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, налога на добавленную стоимость за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, налога на имущество организаций за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, транспортного налога за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, земельного налога за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, налога на доходы физических лиц за период с 24.11.2005 по 18.09.2008, единого социального налога за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, единого налога на вмененный доход за период с 01.01.2005 по 31.12.2007.

По результатам проверки был составлен акт выездной налоговой проверки от 01.12.2008 г. № 2.1/80 и вынесено решение о привлечении лица к ответственности за совершение налогового правонарушения от 24.12.2008 г. № 2.1/70, на основании которого общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в общей сумме 219 889 рублей, по статье 123 НК РФ в виде штрафа в сумме 27 557 рублей, по пункту 2 статьи 27 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» в виде штрафа в сумме 159 рублей. Обществу доначислен к уплате в бюджет НДС за 2005 - 2007 годы в общей сумме 2 381 941 рубля, налог на прибыль за 2005 и 2007 годы в сумме 110 727 рублей, НДФЛ в сумме 1 480 рублей, ЕСН в сумме 2 960 рублей, страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в сумме 1 594 рублей. Также налоговой    инспекцией сделан вывод о необоснованном завышении убытка при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за 2006 год в сумме 49 295 рублей. На неуплаченные налоги начислены пени в общей сумме 726 909 рублей.

Данное решение было вручено 24.12.2008 г. под роспись генеральному директору общества Афанасьеву Л.И.

Не согласившись с решением, налогоплательщик 13.02.2009 г. подал жалобу в вышестоящий налоговый орган, по итогам рассмотрения которой Управлением ФНС по Республике Адыгея принято решение от 11.03.2009 г. № 27, согласно которому решение инспекции от 24.12.2008 г. № 2.1/70 отменено в части взыскания: НДС в сумме 56 962 рублей, штрафа по НДС в сумме 5 696 рублей и соответствующей суммы пени. В остальной части решение налоговой инспекции оставлено без изменений.

Пунктом 9 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступают в силу по истечении 10 дней со дня вручения лицу (его представителю), в отношении которого было вынесено соответствующее решение. При этом соответствующее решение должно быть вручено в течение пяти дней после дня его вынесения. В случае подачи апелляционной жалобы на решение налогового органа в порядке, предусмотренном статьей 101.2 настоящего Кодекса, указанное решение вступает в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом полностью или в части.

По общему правилу, установленному пунктом 6 статьи 6.1 Налогового кодекса Российской Федерации, срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем.

С учетом выше изложенного, следует, что решение о привлечении к налоговой ответственности № 2.1/70  от 24.12.2008 г. вступило в силу по истечении десяти рабочих со дня вручения, а именно-16.01.2009 г.

Как видно из материалов дела, оспариваемое в части требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 26.01.2009 г. № 354 направлено обществу в соответствии со статьей 46 Налогового кодекса Российской Федерации и на основании решения инспекции от 24.12.2008 г. №  2.1/70. Данное требование было вручено 30.01.2009 г. под роспись генеральному директору общества Афанасьеву Л.И. Срок исполнения определен до 10.02.2009 года.

В соответствии с пунктом 4 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации требование об уплате налога должно быть исполнено в течение 10 календарных дней с даты получения указанного требования, если более продолжительный период времени для уплаты налога не указан в этом требовании.

В связи с неисполнением требования от 26.01.2009 г. № 354 об уплате налога, сбора, пени, штрафа и на основании статьи 46 Налогового кодекса Российской Федерации произведено взыскание налога, сбора, а также пеней, штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) – организации в банках.

В соответствии с пунктом 2 статьи 46 Налогового кодекса Российской Федерации взыскание налога производится по решению налогового органа (далее в настоящей статье- решение о взыскании) путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя.

Решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока. Решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит. В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с иском о взыскании с налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя причитающейся к уплате суммы налога. Заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев после истечения срока исполнения требования об уплате налога. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Решение о взыскании доводится до сведения