Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2010 по делу n А32-27050/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                       дело № А32-27050/2009-55/414-54/634

05 апреля 2010 г.                                                                                15АП-118/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 02 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 апреля 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Ломидзе О.Г., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.,

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Дриженко Виктора Николаевича

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.11.2009 по делу № А32-27050/2009-55/414-54/634,

принятое в составе судьи Капункина Ю.Б.,

по иску Пешкова Олега Анатольевича, г.Краснодар

к Дриженко Виктору Николаевичу, г.Краснодар

закрытому акционерному обществу «Кубаньфинсервис», г.Краснодар

при участии третьих лиц:

Инспекции Федеральной налоговой службы России №2 по г. Краснодару,

общества с ограниченной ответственностью «Реал Трейд», г.Краснодар

Инспекции Федеральной налоговой службы России №3 по г. Краснодару

о признании недействительным решения об освобождении директора от занимаемой должности,

УСТАНОВИЛ:

Пешков Олег Анатольевич (далее Пешков О.А.) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Дриженко Виктору Николаевичу (далее Дриженко В.Н.), закрытому акционерному обществу «Кубаньфинсервис» (далее ЗАО «Кубаньфинсервис») о признании недействительным решения Дриженко Виктора Николаевича от 11 августа 2009 года об освобождении  Кожуры Евгения Александровича от должности директора ЗАО «Кубаньфинсервис» и возложении обязанностей директора общества на Дриженко В.Н. (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, принятых протокольным определением суда от 18.11.2009 в порядке ст. 49 АПК РФ (т. 1 л.д. 254)).

Исковые требования мотивированы тем, что бывшим акционером и директором ЗАО «Кубаньфинсервис» Дриженко В.Н. было принято решение от 11.08.2009 об освобождении Кожуры Е.А. от занимаемой должности директора общества и возложении обязанностей директора ЗАО «Кубаньфинсервис» на Дриженко В.Н. В ЕГРЮЛ внесены соответствующие изменения в сведения о лицах, имеющих право без доверенности действовать от имени ЗАО «Кубаньфинсервис». Между тем, на момент принятия оспариваемого решения единственным акционером ЗАО «Кубаньфинсервис», владеющим 100% размещенных акций общества, являлся Пешков О.А., который решений о смене директора общества не принимал.

Определениями суда от 14.08.2009, 09.09.2009, 12.10.2009 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Инспекция Федеральной налоговой службы России №2 по г. Краснодару, общество с ограниченной ответственностью «Реал Трейд», Инспекция Федеральной налоговой службы России №3 по г. Краснодару.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.11.2009 исковые требования удовлетворены, решение Дриженко Виктора Николаевича от 11 августа 2009г. об освобождении Кожуры Е.А. от должности директора ЗАО «Кубаньфинсервис», г. Краснодар и возложении обязанностей директора общества на себя признано недействительным. Решение суда мотивировано тем, что Дриженко В.Н. не представил доказательства наличия у него статуса акционера ЗАО «Кубаньфинсервис» на дату принятия решения от 11.08.2009. Оспариваемое решение Дриженко В.Н. от 11.08.2009 принято по инициативе и с участием лица, не являющегося акционером ЗАО «Кубаньфинсервис» и не имеющим права принимать участия в собрании акционеров ЗАО «Кубаньфинсервис».

Дриженко В.Н. в порядке, предусмотренном гл.34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратился с апелляционной жалобой в которой просил решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.11.2009 отменить, в удовлетворении исковых требований отказать. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что ООО «Реал Строй» не произвел оплату по договору купли-продажи акций, в связи с чем, в силу п.2 ст.5 Федерального закона «О защите прав и законных интересов на рынке ценных бумаг», не мог приобрести спорные акции. Договор купли-продажи акций от 05.08.2009, заключенный между ООО «Реал Трейд» и Пешковым О.А. является незаконным, так как ООО «Реал Трейд» не является владельцем спорных акций. Внесение ООО «Реал Трейд» изменений в реестр акционеров 18.03.2009 не является законным, поскольку, в силу статьи 45 Федерального закона «Об акционерных обществах», внесение записи в реестр акционеров осуществляется только по требованию номинального держателя акций, которым указанное лицо не являлось. ООО «Реал Трейд» не является единственным акционером ЗАО «Кубаньфинсервис», в связи с чем, решение от 25.06.2009 о досрочном избрании на должность директора Дриженко В.Н. и назначении директором Кожуры Е.А. принято с нарушением закона. На момент принятия указанного решения суда Дриженко В.Н. являлся единственным учредителем ЗАО «Кубаньфинсервис», что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ от 03.08.2009. Передача документации от одного директора другому не производилась, в связи с чем, печать ЗАО «Кубаньфинсервис» находится у Дриженко В.Н.

Пешков О.А. в отзыве апелляционную жалобу не признал, просил решение Арбитражного суда Краснодарского края оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Истец указал, что ссылка Дриженко В.Н. на положения статьи 5 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» необоснованна, поскольку указанные положения регулируют первичное размещение ценных бумаг эмитентом. Согласно отчету о выпуске, акции ЗАО «Кубаньфинсервис» полностью оплачены. Подпись Дриженко В.Н. в расходных кассовых ордерах от 16.03.2009 и от 17.03.2009 подтверждают получение последним денежных средств в счет оплаты за акции общества. Запись в реестре акционеров ЗАО «Кубаньфинсервис» о зачислении на лицевой счет ООО «Реал Строй» 100% размещенных акций ЗАО «Кубаньфинсервис» произведена на основании передаточных распоряжений от 16.03.2009 и от 17.03.2009 в соответствии с требованиями статьи 44 Федерального закона «Об акционерных обществах», статьи 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и п.7.3. Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ №27 от 02.10.1997. Согласно положениям статьи 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и статьи 44 Федерального закона «Об акционерных обществах», в ЕГРЮЛ не вносятся сведения об акционерах общества и лицах, которые уступили свои права на акции. В апелляционной жалобе Дриженко В.Н. подтвердил факт наличия у него учредительных документов и печати ЗАО «Кубаньфинсервис», что, по мнению истца, способствовало фальсификации решения единственного акционера от 11.08.2009.

ИФНС России №2 по г.Краснодару в отзыве оставила вопрос об удовлетворении апелляционной жалобы на усмотрение суда. Указала, что налоговые органы не вправе вмешиваться в хозяйственную деятельностью юридических лиц. Указала, что в связи с изменением ЗАО «Кубаньфинсервис» юридического адреса регистрационное дело общества передано в ИФНС России №3 по г.Краснодару.

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле не явились. Пешков О.А. и ИФНС России №2 по г.Краснодару представили ходатайства о рассмотрении дела в отсутствие их представителей. В соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ, дело рассмотрено в порядке апелляционного производства в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, считающихся извещенными о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом в силу статей 121-123 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между Дриженко В.Н. (продавец) и ООО «Реал Строй» (покупатель) были заключены договоры купли-продажи ценных бумаг от 16.03.2009 и от 17.03.2009, по условиям которых покупатель приобрел 100 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО «Кубаньфинсервис».

В подтверждение оплаты представлены расходные кассовые ордера ООО «Реал Строй» от 16.03.2009 №2 и от 17.03.2009 №3 с отметкой о получении Дриженко В.Н. денежных средств в размере соответственно 56000 руб. и 44000 руб. (т.1,л.д.20-21).

На основании передаточных распоряжений от 16.03.2009 и от 17.03.2009, подписанных Дриженко В.Н. и ООО «Реал Строй» (т.1,л.д.17-18), в реестр акционеров ЗАО «Кубаньфинсервис» была внесена запись о зачислении на счет ООО «Реал Строй» 100 штук акций ЗАО «Кубаньфинсервис», что подтверждается выпиской из реестра акционеров по состоянию на 18.03.2009 (т.1,л.д.19).

Решением единственного участника ООО «Реал Строй» от 01.06.2009 было изменено фирменное наименование общества на ООО «Реал Трейд». Соответствующие изменения внесены в ЕГРЮЛ, что подтверждается свидетельством от 16.06.2009 серии 23 №007675058 (т.1,л.д.22-23).

Решением единственного участника ЗАО «Кубаньфинсервис» от 25.06.2009 досрочно прекращены полномочия директора ЗАО «Кубаньфинсервис» Дриженко В.Н., на должность директора общества избран Кожура Е.А. (т.1, л.д.24). Выпиской из ЕГРЮЛ от 03.07.2009 подтверждается регистрация соответствующих изменений в сведения о лице, имеющим право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Между ООО «Реал Трейд» и Пешковым О.А. был заключен договор купли-продажи ценных бумаг от 05 августа 2009 года, по условиям которого Пешков Олег Александрович приобрел 100 штук обыкновенных именных бездокументарных акций, номинальной стоимостью 84 рубля каждая, государственный регистрационный номер выпуска акций 1-01-60722-Р, что составляет 100 % размещенных акций общества.

Согласно выписке из реестра акционеров по состоянию на 05.08.2009 Пешков О.А. является владельцем 100 акций ЗАО «Кубаньфинсервис», что составляет 100% всех выпущенных акций общества (т.1,л.д.242).

В материалы дела представлено решение единственного акционера ЗАО «Кубаньфинсервис» от 11.08.2009, согласно которому Дриженко В.Н. принял решение об освобождении Кожуры Е.А. от занимаемой должности директора общества и о    возложении    на    себя    -    Дриженко    В.Н. -  обязанностей директора ЗАО «Кубаньфинсервис» (т.1,л.д.30).

Полагая, что указанное решение является незаконным, ввиду отсутствия у Дриженко В.Н. статуса акционера, Пешков О.А. обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» решение общего собрания акционеров общества, принятое с нарушением требований закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы акционера общества, может быть признано судом недействительным по заявлению акционера общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

По смыслу норм статей 44, 45, 46 Федерального закона «Об акционерных обществах» реестр акционеров предназначен для отражения в нем достоверной информации о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица. Держателем реестра может быть само общество либо специализированный регистратор.

Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях. Право на бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя (пункт 2 статьи 28, статья 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Следовательно, документом, на основе которого определяется количество акций, принадлежащих акционерам, является реестр акционеров.

В соответствии со ст. 51 Федерального закона «Об акционерных обществах», список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров.

В материалах дела отсутствует список лиц, имеющих право на участие в общем собрании по состоянию на 11.08.2009. Между тем, согласно выписке из реестра акционеров ЗАО «Кубаньфинсервис» 100% выпущенных акций общества по состоянию на 05.08.2009 принадлежали Пешкову О.А.

В силу ст. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают: акционеры - владельцы обыкновенных акций общества.

Порядок извещения акционеров о проведении общего собрания акционеров регламентирован ст.52 Федерального закона от «Об акционерных обществах», которой установлено, что сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения. В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества.

Аналогичные положения предусмотрены пунктом 14.9 устава ЗАО «Кубаньфинсервис» (т.1,л.д.115).

В материалах дела отсутствуют доказательства уведомления единственного акционера ЗАО «Кубаньфинсервис» Пешкова О.А. о проведении общего собрания общества.

Согласно п.1 ст.58 Федерального закона «Об акционерных обществах», п.14.25 устава ЗАО «Кубаньфинсервис» общее собрание акционеров правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности