Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2010 по делу n А32-16895/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-16895/2009

23 марта 2010 г.                                                                                  15АП-1664/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 марта 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

 судей Николаева Д.В. , Гиданкиной А.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соленцовой И.В.

при участии:

от заявителя: Дроздова О.А. представитель по доверенности от 01.01.2010г., Васильева М.Т. по доверенности от 01.08.2009г.

от заинтересованного лица: Карпов В.Г. по доверенности от 18.01.2010г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России №1 по г. Краснодару

на решение  Арбитражного суда Краснодарского края от 21.12.2009 г.  по делу № А32-16895/2009

по заявлению ООО «Управляющая компания «Кубаньагрохолдинг»

к заинтересованному лицу ИФНС России №1 по г. Краснодару

о признании незаконным решения

принятое в составе судьи Колгановой Т.С.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Управляющая компания «Кубаньагрохолдинг» (далее – общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением  о признании незаконным решения ИФНС России №1 по г. Краснодару (далее – инспекция) №13-10/21 от 18.03.09 г. в части уплаты штрафа в размере 20% за неисчисление и неудержание налога на доходы иностранных организаций в размере 218 479,20 руб., уплаты штрафа в размере 20 % за неисчисление и неудержание налога на доходы физического лица в размере 136 355,60 руб., уплаты пени за несвоевременную уплату налога на доходы иностранных организаций в размере 257 625,40 руб., уплаты пени за несвоевременную уплату налога на доходы физических лиц в размере 233 400,66 руб., уплаты налога на доходы иностранных организаций в размере 1 131 008 руб.

Решением суда от 21.12.2009 г.   признано недействительным решение ИФНС России №1 по г. Краснодару, г. Краснодар №13-10/21 от 18.03.09г. в части уплаты штрафа в размере 20% за неисчисление и неудержание налога на доходы иностранных организаций в размере 218 479,20 руб., уплаты штрафа в размере 20 % за неисчисление и неудержание налога на доходы физического лица в размере 136 355,60 руб., уплаты пени за несвоевременную уплату налога на доходы иностранных организаций в размере 257 625,40 руб., уплаты пени за несвоевременную уплату налога на доходы физических лиц в размере 233 400,66 руб., уплаты налога на доходы иностранных организаций в размере 1131008 руб.

Решение мотивировано тем, что документы, представленные обществом в качестве доказательств, подтверждающих местонахождение иностранных юридических лиц, неправомерно не приняты налоговым органом.

Инспекция ФНС России №1 по г. Краснодар обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просила  решение отменить.

Податель жалобы полагает, что документ, подтверждающий постоянное местопребывание иностранное организации (резидента Австрии) и выданный уполномоченным органом этого государства, является документом, который дает право применять положения Конвенции от 13.04.2000 г. при условии заполнения и представления указанного документа налоговому агенту в порядке, установленном требованиями налогового законодательства, а также при наличии апостиля. Инспекция не отрицает, что в ходе судебного рассмотрения налогоплательщиком представлено подтверждение о регистрации в качестве предпринимателя Nemkon Trading GmbH в течение 2006-2007 гг., Немсовсцки Герберт в течение 2006 г., заверенный апостилем 15.06.2009 г., однако полагает, что документы представлены в нарушение п. 1 ст. 312 НК РФ (позже даты выплаты дохода) и в нарушение п.2 ст. 232 НК РФ (позже одного года после окончания того налогового периода, по результатам которого налогоплательщик претендует на получение освобождения от уплаты налога). Кроме того, в справке о подоходном налоге за 2006 г., представленной Финансовым ведомством Вены в отношении Немсовсцки Герберт, отражен доход в сумме 37 445,46 Евро, в то время как Немсовсцки Герберт в 2006 г. получил доход от ООО «УК «Кубаньатрохолдинг» в размере 85000 $.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просило решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании участвующие в деле лица  повторили доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ИФНС России № 1 по  г. Краснодару проведена выездная налоговая проверка ООО «Управляющая компания «Кубаньагрохолдинг» по вопросам соблюдения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах: по всем налогам и сборам за период с 24.01.2005 г. по 31.11.2007 г., о чем составлен акт выездной налоговой проверки от 19.01.2009 № 13-10/2.

ООО «Управляющая компания «Кубаньагрохолдинг» 01.09.08 г. были представлены письменные возражения.

Рассмотрев  акт выездной налоговой проверки  и  представленные возражения налогоплательщика, заместителем начальника инспекции вынесено решение от 18.03.2009 № 13-10/21, которым налогоплательщик привлечен к ответственности, предусмотренной ст.ст. 122, 123, 126 НК РФ, в виде штрафов в общей сумме 411 273,8 руб., налогоплательщику предложено уплатить недоимку в размере 1 434 460 руб., а также пени за несвоевременную уплату налогов в сумме 499 736,6 руб., уменьшить убытки при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций в сумме 2 272 594 руб.

Указанные доначисления произведены инспекцией в связи со следующим:

Проверкой установлено, что 22.07.2005 г. ООО «Управляющая компания «Кубаньагрохолдинг» был выплачен доход иностранной организацией OWEG Ges.m.b.H. - проценты за пользование заемными средствами по кредитному контракту б/н от 14.07.2005 г. в сумме 6750 долларов США.

Так как иностранная организация является резидентом Республики Австрия, с которой Российская Федерация имеет международный договор (Конвенцию) об избежание двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал, ООО «УК «Кубаньагрохолдинг» не был удержан налог на доходы иностранной организации.

Налоговой инспекцией не принят во внимание документ, представленный налоговому агенту иностранной организации, в целях подтверждения того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение). Указанный документ должен быть заверен компетентным органом соответствующего иностранного государства и представлен  налоговому агенту, выплачивающему доход до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором РФ предусмотрен льготный режим налогообложения.

По мнению инспекции, документ, представленный налогоплательщиком, не отвечает требованиям Конвенции от 05.10.1961 г.,  в связи с тем, что не имеет апостиля Федерального министерства финансов Австрийской республики.

Налоговая инспекция также указала, что в нарушение пп.3 п.1 ст. 309, п.1 и п.4 ст. 310 , п.1 ст. 312, пп.1 п. 2 ст. 284 НК по кредитному контракту от 12.01.06 г. и дополнительному соглашению к нему от 20.12.06 г., ООО «УК «Кубаньагрохолдинг» неправомерно не удержан и не перечислен в бюджет налог с доходов, выплаченных иностранной организацией – Nemcom Trading Ges.m.b.H.

Документ, представленный налоговому агенту иностранной организации, в целях подтверждения того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет        международный        договор        (соглашение),        регулирующий        вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего        иностранного        государства,        налоговому        агенту, выплачивающему доход до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором РФ предусмотрен льготный режим налогообложения, не отвечает требованиям Конвенции от 05.10.1961, предъявляемым к официальным документам, поскольку не имеет апостиля Федерального министерства финансов Австрийской республики.

Иными словами,  представленные     документы      -     выписки     из     книги     регистрации     фирм, подтверждающие местонахождение Nemcom Trading Ges.m.b.H. и OWEG Ges.m.b.H.  на территории Австрии (политическое административное управление г. Вена), не приняты налоговой инспекцией во внимание как надлежащие подтверждение.

Инспекция в ходе проверки установила, что ООО «УК «Кубаньагрохолдинг» в 2006 г. был заключен контракт на поставку пшеницы с Негbert Nemsovszky (Австрия). В связи с невыполнением обязательств по поставке товара перед покупателем – Герберт Немцовский (Негbert Nemsovszky), ООО «УК «Кубаньагрохолдинг» были уплачены штрафные санкции в размере 85000 долларов США.

На момент выплаты дохода Немцовский представил в качестве документа, подтверждающего его резидентство на территории Австрии, паспорт. Так как, подтверждения от 29.01.09 г. и от 04.03.09 г. финансового ведомства Вены о регистрации в качестве предпринимателя Негbert Nemsovszky не содержат апостиля, представленные документы также не были приняты налоговой инспекцией во внимание.

Кроме того, указано на отсутствие документов о полученном Негbert Nemsovszky доходе и об уплате налога за пределами Российской Федерации, подтвержденные налоговым органом соответствующего иностранного государства.

Не согласившись с указанным решением, общество обратилось с апелляционной жалобой на решение инспекции в вышестоящий орган. Управление ФНС России по Краснодарскому краю решением от 29.05.09 г. №16-12-257-653 оставило жалобу без удовлетворения и утвердило решение инспекции №13-10/21 от 18.03.09 г.

В связи с чем, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

При вынесении решения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается Российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 309 Кодекса, в валюте выплаты дохода.

Пунктом 2 статьи 310 НК РФ установлено, что исчисление и удержание налога налоговым агентом не производится в случае выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.

Исходя из названной нормы, при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, заверенное компетентным органом соответствующего иностранного государства.

При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, указанного подтверждения налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, этот доход освобождается от удержания налога у источника выплаты (ст. 312 НК РФ).

Следовательно, при несоблюдении  указанных условий налоговый агент обязан произвести удержание из дохода, выплачиваемого иностранному юридическому лицу, налога и его перечисление в бюджет.

В этом случае согласно пункту 2 статьи 312 НК РФ при последующем подтверждении местонахождения иностранного юридического лица производится возврат ранее удержанного налога.

Ст. 232 НК РФ закреплены нормы, направленные на устранение двойного налогообложения физических лиц:

Для освобождения от уплаты налога, проведения зачета, получения налоговых вычетов или иных налоговых привилегий налогоплательщик должен представить в налоговые органы официальное подтверждение того, что он является резидентом государства, с которым Российская Федерация заключила действующий в течение соответствующего налогового периода (или его части) договор (соглашение) об избежании двойного налогообложения, а также документ о полученном доходе и об уплате им налога за пределами Российской Федерации, подтвержденный налоговым органом соответствующего иностранного государства. Подтверждение может быть представлено как до уплаты налога или авансовых платежей по налогу, так и в течение одного года после окончания того налогового периода, по результатам которого налогоплательщик претендует на получение освобождения от уплаты налога, проведения зачета, налоговых вычетов или привилегий (ч.2 ст. 232 НК РФ).

Как следует из материалов дела, обществом с дохода, выплаченного иностранным лицам в 2005, 2007 года, налог не удержан и не перечислен в бюджет со ссылкой на наличие между Правительством Российской Федерации и Правительством Австрийской республикой   Конвенции об избежании двойного налогообложения от 13.04.2000 г.

В подтверждение местонахождения иностранных лиц представлены следующие документы:

выписка из книги регистрации фирм, в которой отражены все изменения, произошедшие