Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2008 по делу n А53-21908/2007. Изменить решение

органа возвратить предприятию взысканный налог на добавленную стоимость в сумме 210506,55 руб., пени по НДС в сумме 13917,96 руб., налоговые санкции по НДС в сумме 42101 руб., а требование Общества в указанной части подлежат оставлению без удовлетворения.

На основании ст. 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику. В случае наличия у налогоплательщика недоимки по уплате налогов и сборов или задолженности по пеням, причитающимся тому же бюджету (внебюджетному фонду), возврат налогоплательщику излишне взысканной суммы производится только после зачета в счет погашения недоимки (задолженности) в соответствии со ст. 78 настоящего Кодекса.

Решение о возврате суммы излишне взысканного налога принимается налоговым органом на основании письменного заявления налогоплательщика, с которого взыскан этот налог, в течение 10 дней со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога, а судом – в порядке искового судопроизводства.

Заявление о возврате суммы излишне взысканного налога в налоговый орган может быть подано в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога,  или со дня вступления в силу решения суда, а исковое заявление в суд – в течение трех лет, начиная со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

Из буквального толкования слов и выражений ст. 79 НК РФ, и из смысла ее положений в целом не усматривается, что налогоплательщик перед обращением в суд должен в обязательном порядке обратиться в налоговый орган с заявлением о возврате излишне взысканного налога.

Исследуя изложенные нормы права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что вопрос о возврате излишне взысканной суммы налога может быть разрешен в рамках двух процедур: административной, то есть налоговым органом по заявлению налогоплательщика, или судебной - в порядке искового производства. То есть подача заявления в налоговый орган в данном случае не является досудебным порядком разрешения спора.

Указанный вывод согласуется со сложившейся судебной практикой: постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 25.03.2003 г. по делу № А-32-21190/2002-34/595, ФАС Западно-Сибирского округа от 22.11.2005 г. № Ф04-8388/2005 (17045-А27-26), ФАС Московского округа от 19.09.2006 г. по делу № КА-А40/8755-06, ФАС Поволжского округа от 01.06.2004 г. по делу № А65-17059/03-СА2-9, ФАС Северо-Западного округа от 04.05.2005 г. по делу № А26-11169/04-213.

В силу п. 7 ст. 79 НК РФ правила данной статьи применяются в отношении сборов и пеней и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов.

Как установлено судом первой инстанции налоговым органом в бесспорном порядке  с предприятия взыскан   налог на добавленную стоимость в сумме  1104656 руб. по инкассовому поручению № 347 от 30.10.2007 г., штраф в сумме 220931,20 руб. по инкассовому поручению №349 от 30.10.2007 г., пени в сумме 77791,33 руб. по инкассовому поручению 348, а также на основании решения № 8630 от 31.10.2007 г. произведен зачет переплаты пени по НДС в сумме 9103,56 руб.

Согласно п. 1 ст. 78 НК РФ сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки или возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном этой статьей.

В силу п. 4 ст. 78 НК РФ зачет суммы излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей осуществляется на основании письменного заявления налогоплательщика по решению налогового органа. Такое решение выносится в течение 10 дней после получения заявления или со дня подписания налоговым органом и налогоплательщиком акта совместной сверки уплаченных им налогов.

По заявлению налогоплательщика и по решению налогового органа сумма излишне уплаченного налога может быть направлена на исполнение обязанности по уплате налогов или сборов, на уплату пеней, погашение недоимки, если эта сумма направляется в тот же бюджет (внебюджетный фонд), в которой была направлена излишне уплаченная сумма налога. Налоговые органы вправе самостоятельно произвести зачет в случае, если имеется недоимка по другим налогам (п. 5 ст. 78 НК РФ).

На основании представленных сведений налогового органа о состоянии расчетов предприятия на 28.01.2008 г. у предприятия имеется переплата по НДС в сумме 2552,35 руб. по акту по налогу, 16169 руб. по налогу и недоимка по пене в размере 9948,24 руб. (перекрываемая переплатой по налогу). Таким образом, в случае проведения зачета недоимки по пене и переплаты по налогу, общий размер переплаты по налогу на добавленную стоимость на 28.01.2008 г. составлял 8773,11 руб. (16169 руб. + 2552,35 руб. – 9948,24 руб.).

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно удовлетворить требования Общества об обязании налогового органа возвратить предприятию налог на добавленную стоимость в сумме 888047,76 руб. (1098554,31 руб.- 210506,55 руб.), пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 72144 руб. (86061,96 руб.- 13917,96 руб.), налоговые санкции по налогу на добавленную стоимость в сумме 177610 руб. (219711 руб.- 42101 руб.), взысканные по инкассовым поручениям на основании решения инспекции о привлечении к налоговой ответственности, признанного судом в указанной части недействительным.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение арбитражного суда Ростовской области от 23 января 2008 г. подлежит изменению, в виду неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела.

В соответствии со статьями 101, 102, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьями 333.17, 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в первой и апелляционной инстанциях подлежат отнесению на стороны, пропорционально удовлетворенным требованиям, а именно: с Инспекции надлежит взыскать 16622,53 руб. за рассмотрение дела в первой инстанции и 810 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы, с предприятия надлежит взыскать 3899,11 руб.  за рассмотрение дела в первой инстанции и 190 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы, с учетом того, что предприятием при направлении заявления была оплачена государственная пошлина в размере 17024 руб. платежным поручением № 629 от 31.10.2007 г.

Руководствуясь статьями 258, 269- 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Ростовской области  от 23 января 2008 г. по делу № А53-21908/2007-С6-27 отменить в части признания недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы России по Егорлыкскому району Ростовской области № 14 от 28.09.2007 г. в части доначисления НДС в сумме 210506,55 руб., пени по НДС в сумме 13917,96 руб., налоговые санкции по НДС в сумме 42101 руб., обязания Инспекции Федеральной налоговой службы России по Егорлыкскому району Ростовской области возвратить Государственному унитарному предприятию Ростовской области "Егорлыкское дорожное ремонтно-строительное управление" взысканный налог на добавленную стоимость в сумме 210506,55 руб., пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 13917,96 руб., налоговые санкции по налогу на добавленную стоимость в сумме 42101 руб., взыскания с Инспекции Федеральной налоговой службы России по Егорлыкскому району Ростовской области в пользу Государственного унитарного предприятия Ростовской области "Егорлыкское дорожное ремонтно-строительное управление" госпошлины в размере 3899,11 руб.

В указанной части в удовлетворении требований Государственному унитарному предприятию Ростовской области "Егорлыкское дорожное ремонтно-строительное управление" отказать.

В остальной части оставить решение суда без изменения.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы России по Егорлыкскому району Ростовской области в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 810 руб.

Взыскать с Государственного унитарного предприятия Ростовской области "Егорлыкское дорожное ремонтно-строительное управление" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 190 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                                             А.В. Гиданкина

Судьи                                                                                                           Е.В. Андреева

И.Г. Винокур