Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2009 по делу n А53-14587/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

от ООО «Екатериновское» в адрес ООО «Григорьевское» собственным автотранспортом Покупателя.

Налоговым органом признано неправомерным применение обществом налоговых вычетов по счетам-фактурам ООО «Знамя» № 1 от 11.01.2007 – НДС 1362,66 рублей (автотранспортные услуги), ООО «Григорьевское» № 02 от 12.01.2007 – НДС 16102, 86 рублей (подсолнечник), № 11 от 15.01.2007 – НДС 230,54 рубля (подсолнечник), ООО «Екатериновское» № 6 от 15.01.2007 – НДС 1485 рублей (автотранспортные услуги), № 7 от 15.01.2007 – НДС 6990,30 рублей (автотранспортные услуги), № 11 от 15.01.2007 – НДС 5827,14 рублей (актара) на том основании, что 01.12.2006 ООО «Агрофирма «Раздолье» стало собственником всего имущества преобразованных обществ, в связи с чем, спорные хозяйственные операции между указанными организациями не могли быть осуществлены.

Суд первой инстанции обоснованно не принял довод налогового органа о том, что правопреемник еще 01.12.2006 стал собственником всего имущества преобразованных обществ со ссылкой на передаточные акты от 01.12.2006 о передаче имущества, имущественных прав и обязательств от ООО «Екатериновское», ООО «Григорьевское» и ООО «Знамя» к правопреемнику ООО «Агрофирма «Раздолье», как несостоятельный.

Из представленных в материалы дела доказательств установлено, что ООО «Екатериновское», ООО «Григорьевское» и ООО «Знамя» реорганизованы путем присоединения к ООО «Агрофирма «Раздолье» 16.01.2007.

В соответствии с п. 4 ст. 57 Гражданского кодекса Российской Федерации при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Согласно ч. 2 ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. В силу ст. 59 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Согласно ст. 218 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического лица.

В соответствии с п. 5 ст. 16 Федерального закона от 08.08.2001г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» установлено, что реорганизация юридического лица в форме присоединения считается завершенной с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно указал, что составление передаточного акта является одним из обязательных промежуточных этапов процедуры реорганизации юридического лица и ООО «Агрофирма «Раздолье» стала правопреемником ООО «Екатериновское», ООО «Григорьевское» и ООО «Знамя» с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности указанных юридических лиц - с 16.01.2007, в связи с чем именно с этой даты к заявителю перешли права и обязанности присоединенных юридических лиц.

Из положений статей 57, 58 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что до момента завершения реорганизации в форме присоединения имущество, передаваемое организации, находится на праве собственности у присоединяющейся организации.

Порядок составления передаточного акта и разделительного баланса, заключительной бухгалтерской отчетности и отражения полученного имущества в бухгалтерском учете предприятия-правопреемника определен в Методических указаниях по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных приказом Министерства финансов РФ от 20.05.2003 № 44н. Согласно п. 10 указаний в связи с несовпадением даты передачи имущества и обязательств реорганизуемой организации на основе передаточного акта или разделительного баланса и даты внесения в Реестр соответствующей записи о возникших организациях (о прекращении деятельности последней из присоединенных организаций) в возникающий промежуток времени между этими датами в установленном порядке реорганизуемой организацией составляется и представляется промежуточная и (или) годовая бухгалтерская отчетность. При этом числовые показатели промежуточной и (или) годовой, а затем и заключительной бухгалтерской отчетности могут не соответствовать данным передаточного акта или разделительного баланса. Возникающие в этот период изменения в стоимости передаваемого имущества и обязательств следует раскрывать в пояснительной записке к промежуточной и (или) годовой бухгалтерской отчетности, заключительной бухгалтерской отчетности либо в уточнениях к передаточному акту или разделительному балансу.

Суд первой инстанции правомерно указал, что отражение в бухгалтерском учете передачи имущества производится в момент государственной регистрации вновь возникшего юридического лица. Подлежит отклонению и довод налогового органа о несоблюдении обществом всех условий, предусмотренных налоговым законодательством, а именно непредставление доказательств оплаты товара (услуг), в том числе спорных сумм НДС.

Согласно п. 5 ст. 162.1 НК РФ в случае реорганизации организации независимо от формы реорганизации подлежащие учету у правопреемника (правопреемников) суммы налога, предъявленные реорганизованной (реорганизуемой) организации и (или) уплаченные этой организацией при приобретении (ввозе) товаров (работ, услуг), но не предъявленные ею к вычету, подлежат вычету правопреемником (правопреемниками) этой организации в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса. При этом такие вычеты производятся правопреемником (правопреемниками) реорганизованной (реорганизуемой) организации на основании счетов-фактур (их копий), выставленных реорганизованной (реорганизуемой) организации, или счетов-фактур, выставленных правопреемнику (правопреемникам) продавцами при приобретении товаров (работ, услуг), а также на основании копий документов, подтверждающих фактическую уплату реорганизованной (реорганизуемой) организацией сумм налога на добавленную стоимость продавцам при приобретении товаров (работ, услуг), и (или) документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога продавцам правопреемником (правопреемниками) этой организации.

В силу п.  1 ст. 423 Гражданского кодекса Российской Федерации договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. В соответствии со ст. 307 Кодекса обязательства возникают из договора, из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе. При этом в соответствии со статьей 407 Гражданского кодекса обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно ст. 413 Гражданского кодекса установлено, что обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице.

При совокупности сложившихся обстоятельств суд первой инстанции обоснованно указал, что  прекращение обязательства следует рассматривать как оплату реализованных товаров (работ, услуг) при реорганизации организации в форме присоединения,  суммы налога на добавленную стоимость по услугам, предъявленные организации, реорганизованной путем присоединения к организации - продавцу этих услуг, подлежат вычету у правопреемника в налоговом периоде, в котором осуществлена реорганизация в форме присоединения и пришел к правомерному выводу о том, что вышеназванные организации на законном основании имели право на осуществление хозяйственной деятельности в декабре 2006 в общеустановленном порядке, право на налоговый вычет возникло в период завершения реорганизации – январе 2007 года.

Вместе с тем, оценивая хозяйственные операции общества, суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу о наличии в действиях общества признаков недобросовестности.

В п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009г.  закреплено, поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

В суд апелляционной инстанции обществом представлены новые письменные доказательства, не исследовавшиеся судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции признал причины не представления указанных документов в суд первой инстанции уважительными и приобщил данные доказательства к материалам дела.

Согласно пункту 1 статьи 9 Федерального закона № 129-ФЗ от 21.11.1996 г. «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Пунктом 2 статьи 9 Закона установлено, что первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать обязательные реквизиты.

Статьями 785 и 791 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривается, что погрузка (выгрузка) осуществляется с составлением товарно-транспортных накладных.

Товарно-транспортная накладная (по форме № 1-Т), предусмотренная постановлением Государственного комитета Российской Федерации по статистике от 28.11.1997 № 78 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работы строительных машин и механизмов, работ в автомобильном транспорте", предназначена для учета движения товарно-материальных ценностей и расчетов за их перевозки автомобильным транспортом.

Из смысла перечисленных нормативных актов следует, что товарно-транспортная накладная подтверждает как факт получения груза от грузоотправителя, так и факт получения груза автомобильным транспортом от определенного поставщика (грузоотправителя), то есть подтверждается реальность конкретных хозяйственных операций.

Суд первой инстанции отказал обществу в удовлетворении требований, мотивировав это тем,  что налогоплательщик   документально   не   подтвердил   реальность   хозяйственных   взаимоотношений между:

ООО «Знамя» и ООО «Агрофирма «Раздолье» по счету-фактуре от 11.01.07 г. № 1 на сумму 8 933 руб., в т.ч. НДС 1 362,66 руб. (оказание транспортных услуг);

ООО «Григорьевское» и ООО «Екатериновское» по счету-фактуре от 12.01.07 г. № 2 на сумму 177 131,50 руб., в т.ч. НДС 16 102,86 руб. (купля-продажа подсолнечника);

ООО «Григорьевское» и ООО «Екатериновское» по счету-фактуре от 15.01.07 г. № 11 на сумму 1 511,32 руб., в т.ч. НДС 230,54 руб. (оказание услуг машинно-тракторного парка);

ООО «Екатериновское» и ООО «Знамя» по счету-фактуре от 15.01.07 г. № 6 на сумму 9 375 руб., в т.ч. НДС 1 485 руб. (оказание транспортных услуг);

ООО «Екатериновское» и ООО «Григорьевское» по счету-фактуре от 15.01.07 г. № 7 на сумму 45 825,30 руб., в т.ч. НДС 6 990,30 руб. (оказание транспортных услуг);

ООО «Екатериновское» и ООО «Григорьевское» по счету-фактуре от 15.01.07 г. № 11 на сумму 38 200,14 руб., в т.ч. НДС 5.827,14 руб. (купля-продажа актары).

Общество в апелляционной жалобе пояснило, что «список транспортных средств юридического лица», на который ссылается суд первой инстанции в решении, был представлен налоговой инспекцией в судебное заседание 12.10.09 г., т.е. в день вынесения решения, копия указанного документа, в нарушение п. 1 ст. 66 АПК РФ налоговым органом обществу не направлена и не вручена. В связи с чем, общество лишено возможности представить свои возражения относительно доводов и доказательств налоговой инспекции.

Из представленных в дело доказательств установлено, что к счету-фактуре от 15.01.07 г. № 7 заявителем представлены ТТН от 26.12.06 г. № 502 и путевой лист от 26.12.06 г. № 3261, в которых в качестве организации - автовладельца указано ООО «Екатериновское», а налоговым органом в материалы дела представлены доказательства того, что указанный в представленных документах автомобиль принадлежит СПК (колхоз) «Заветы Ильича». Однако, автомобиль КАМАЗ 55102 гос. номер к441ма, посредством которого были оказаны транспортные услуги, по указанным ТТН и путевому листу передан СПК (колхоз) «Заветы Ильича» во временное владение ООО «Екатериновское», что подтверждается договором аренды имущества от 31.03.06 г. б/н, актом приема-передачи и приложением к указанному договору (копии прилагаются).

Кроме того, во временное владение ООО «Екатериновское» СПК (колхоз) «Заветы Ильича» переданы автомобили КАМАЗ 5511 гос. номер к447ма, КАМАЗ 55102 гос. номер к443ма и КАМАЗ 55111 гос. номер к445ма, которые указаны в других ТТН, подтверждающих оказание транспортных услуг по указанному счету-фактуре, кроме того эти транспортные средства были задействованы при оказании ООО «Бжатериновское» транспортных услуг по счету-фактуре от 15.01.07 г. № 6.

Право собственности СПК (колхоз) «Заветы Ильича» на указанные автомобили также подтверждают паспорта транспортного средства 61 ЕР 595798 (КАМАЗ 55102 гос. номер к441ма), 61 ЕР 595803 (КАМАЗ 5511 гос. номер к447ма), 61 ЕР 595800 (КАМАЗ 55111 гос. номер к445ма) и справка ГИБДД  Матвеево-Курганского района по автомобилю КАМАЗ 55102 гос. номер к443ма.

Кроме того, обществом в суд апелляционной инстанции представлен запрос № 1143 от 26.11.2009г. директора ООО «Агрофирма «Раздолье» председателю СПК колхоз «Заветы Ильича» с просьбой сообщить инвентарные номера грузовых автомобилей, переданных в соответствии с договором аренды имущества от 31.03.2006г. Представлено ответное письмо СПК Колхоз