Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2009 по делу n А32-10864/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-10864/2009

21 октября 2009 г.                                                                              15АП-7310/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 октября 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей А.В. Гиданкиной, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Винокур И.Г.

при участии:

от заявителя:

Болякова М.П., представитель по доверенности от 11.02.2009г., паспорт №0304 525549, выдан УВД Прикубанского округа г. Краснодара, 13.08.2003г.

Парцахашвили М.Ю., представитель по доверенности от 11.02.2009г., паспорт №0304 433063, выдан ОВД г. Кропоткина Краснодарского края, 09.09.2003г.

от заинтересованного лица:

Щербина В.А., представитель по доверенности от 02.10.2009г. №05-19/13242

Гонской С.А., представитель по доверенности от 08.09.2009г. №05-19/12157

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ИП Ивлева В.В., Межрайонной ИФНС России №5 по краснодарскому краю

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26 июня 2009 года по делу № А32-10864/2009 

по заявлению ИП Ивлева В.В.

к заинтересованному лицу Межрайонной ИФНС России № 5 по Краснодарскому краю

о признании недействительным решения

принятое в составе Руденко Ф.Г.

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Ивлев В.В. (далее – предприниматель) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России №5 по Краснодарскому краю (далее – налоговый орган, инспекция) №10 от 20.03.09г.

Решением суда от 26.06.09г. признано недействительным решение Межрайонной ИФНС России №5 по Краснодарскому краю №10 от 20.03.2009г. в части 23 375 803 руб., в т.ч. НДС в сумме 15 390 358 руб., пени в сумме 3 815 082 руб., штрафа в сумме 4 170 363 руб., в остальной части заявления отказано.

МИФНС России №5 по Краснодарскому краю обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просила отменить судебный акт в части признания недействительным решения №10 от 20.03.09г. в части 23 375 803 руб., в том числе НДС в сумме 15 390 358 руб., пени в сумме 3 815 082 руб., штрафа в сумме 4 170 363 руб., в удовлетворении заявления отказать.

ИП Ивлев В.В. обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просил отменить судебный акт в части доначисления 7 336 407 руб., в том числе НДС в сумме 5 961 458 руб., пени в сумме 1 274 949 руб., штрафа в размере 100 000 руб. по эпизоду с ООО «РусБизнесКонтакт», принять по делу новый об удовлетворении заявленных требований, в остальной части просил оставить решение суда без изменения.

Налоговая инспекция по почте представила дополнение к апелляционной жалобе.

Представители предпринимателя пояснили, что с дополнением ознакомлены,  препятствий для рассмотрения апелляционной жалобы с учетом дополнения к апелляционной жалобе в данном судебном заседании не имеется.

Представители предпринимателя пояснили, что в части отказа в признании незаконным решения инспекции о доначислении ЕСН, НДФЛ, решение суда не обжалуют.

Представители предпринимателя поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в отзыве на апелляционную жалобу, просили решение суда от 26 июня 2009 года в обжалуемой части отменить, принять новый судебный акт, в удовлетворении апелляционной жалобы налоговой инспекции отказать.

Представители налоговой инспекции поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в дополнении к апелляционной жалобе, в отзыве на апелляционную жалобу просили решение суда от 26 июня 2009 года в обжалуемой части отменить, в удовлетворении апелляционной жалобы заявителя отказать.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда подлежит отмене в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, с 12.08.08 г. по 26.12.08 г. Межрайонной ИФНС России № 5 по Краснодарскому краю проведена выездная налоговая проверка ИП Ивлева В.В. по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах (правильности исчисления, удержания, уплаты и перечисления в бюджет налогов за период деятельности с 04.10.2006 г. по 31.12.2007 г. (по НДС с 04.10.2006 г. по 30.06.2008 г.), о чем составлен акт от 24.02.2009 г. № 6, в присутствии представителя заявителя.

Межрайонной ИФНС России № 5 по Краснодарскому краю по результатам рассмотрения акта налоговой проверки № 6 от 24.02.2009 года и возражений на акт налоговой проверки от 26.02.2009 года было вынесено в присутствии представителя заявителя (Парцахашвили М.Ю.) решение № 10 от 20.03.2009г., которым доначислено налогов в общей сумме 21 351 816,00 рублей; пени - 5 090 031,00 рублей; налоговых санкций — 4 270 363,00 рублей.

В порядке статей 137 и 138 Налогового кодекса Российской Федерации предприниматель обратился с заявлением в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленные требования предпринимателя в части, суд первой инстанции правильно исходил из следующего.

Согласно статье 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные данной статьей налоговые вычеты.

Согласно пункту 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей с 01.01.2006) вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Таким образом, основными условиями для принятия НДС к вычету, которые должны быть соблюдены налогоплательщиком, являются: приобретение и принятие товаров (работ, услуг) на учет и наличие оформленных в установленном порядке счетов-фактур и документов, подтверждающих фактическую передачу товара.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации (в первоначальной редакции) счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению.

При этом пунктом 2 указанной статьи предусмотрено, что счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

1. Согласно сведений ИФНС России №5 по г. Москве, ООО «ЮгТрансСтрой» снято с учета 21.09.07г. в связи с реорганизацией в форме присоединения к ООО «Техпромтекс». Дело передано в ИФНС России по Верх – Исетскому району г. Екатеринбурга. За время постановки на налоговом учете налоговые декларации ООО «ЮгТрансСтрой» по НДС представлены с «нулевыми показателями». Бухгалтерская отчетность и налоговые декларации не представляются с 1 кв. 2007г. по момент снятия с налогового учета.

Согласно сведений ИФНС России по Верх – Исетскому району г. Екатеринбурга, ООО «ЮгТрансСтрой»  по юридическому адресу не находится, отчетность не представляется с момента постановки. Учредителем и руководителем является Лопатин Андрей Михайлович. Лопатин А.М. является директором 34 организаций, зарегистрированных в г. Екатеринбурге и одновременно является учредителем в 33 организациях.  

ООО «ЮгТрансСтрой» выставило счета – фактуры № 983 от 02.10.06г. - 181729,13 с/фактура № 984 от 02.10.06г. - 113404,44 с/фактура № 993 от 03.10.06г. - 142900,73 с/фактура № 1010 от 06..10.06г. - 164720,26 с/фактура № 1014 от 07:40.06г. - 185649,69 с/фактура № 1015 от 08.10.06г. -94443,82 с/фактура № 1021 от 10.10.06г. - 183799,36 с/фактура № 1022 от 10.10.06г.-92114,81 с/фактура № 1023 от 10.10.06г. - 81152,28 с/фактура № 1025 от 10.10.06г. - 117531,20 с/фактура № 1026 от 10.10.06г. - 71329,11 с/фактура №  1033 от 12.10.06г.-72222,80 с/фактура №  1038 от, 14.10.06г. - 61975,89 с/фактура № 1072 от 24.10.06г.-23222,04 с/фактура № 1016 от 08.10.06г. - 53527,15.

2. Согласно сведений ИФНС России №9 по г. Москве, ООО «ЮгТрансАгро» состоит на учете с 14.08.06г., генеральный директор Лашко А.А. Снято с учета 05.06.08г. в связи с реорганизацией в форме присоединения, правопреемник – ООО «Орион».

Из протокола допроса Лашко А.А. №28 от 18.09.08г., предупрежденного об уголовной ответственности, следует, что он являлся руководителем ООО «ЮгТрансАгро»  с августа 2006г. по август 2007г. Летом 2007г. в Москве подал документы на ликвидацию ООО «ЮгТрансАгро», документов о закрытии предприятия на руках не имеет. Подтвердил взаимоотношения с ИП Ивлевым В.В. Пояснил, что документы, подтверждающие взаимоотношения представить не может, поскольку они уничтожены. Транспортировка товара зависела от условий договора: самовывоз или транспортировка осуществлялась автотранспортом по найму. У организации был свой ККМ. В 2006 – 2008г. налоговая отчетность в налоговые органы предоставлялась в полном объеме. (приложение к делу №1 л.д. 61)        

ООО «ЮгТрансАгро» выставило счета – фактуры № 54 от 01.11.06г. - 90725,35 с/фактура № 55 от 01.11.06г. - 90725,35 с/фактура №56 от 01.11.06г.-70763,25, с/фактура № 65 от 06.11.06г. - 91268,75 с/фактура № 81 от 15.11.06г.-91991,78 с/фактура № 86 от 19.11.06г.-91760,80 с/фактура № 90 от 20.11.06г. - 45880,40 с/фактура №91 от 20.11.06г.-45341,19, с/фактура № 132 от 01.12.06г. - 91662,56 с/фактура № 139 от 02.12.06г. - 91609,50 с/фактура№ 145'от 03.12.06г. -90852,27 с/фактура № 151 от 04.12.06г. -91760,80 с/фактура № 157 от 06.12.06г. -91760,80 с/фактура № 158 от 06.12.06г. - 91306,53 с/фактура№ 164 от 11.12.06г. -91760,80 с/фактура№ 170 от 12.12.06г. -92516,53 с/фактура № 173 от 13.12.06г. -91609,50 с/фактура№ 174 от 13.12.06г. -91760,80 с/фактура № 182 от 15.12.06г. -45353,53 с/фактура № 183 от 15.12.06г. -45386,70 с/фактура № 184 от 15.12.06г. -91622,82 с/фактура№ 194 от 18.12.06г. -91155,99 с/фактура№ 195 от 18.12.06г. -91609,50 с/фактура№ 196 от 18.12.06г. -91306,53 с/фактура № 200 от 19.12.06г. - 91208,78 с/фактура№201 от 19.12.06г. -90852,27 с/фактура № 210 от 20.12.06г. - 91208,78 с/фактура №211 от 20.12.06г. -91208,78 с/фактура № 219 от 23.12.06г. -91760,80 с/фактура № 225 от 25.12.06г. - 91609,50 с/фактура № 226 от 25.12.06г. - 91662,56 с/фактура № 227 от 25.12.06г. - 91662,56 с/фактура № 228 от 25.12.06г. - 91208,78 с/фактура № 233 от 26.12.06г. - 81679,51 с/фактура № 234 от 26.12.06г. - 91208,78 с/фактура № 239 от 27.12.06г. - 91662,56

3. Из сообщения ИФНС России №5 по г. Москве следует, что ООО «Контактагросервис» состоит на налоговом учете с 21.06.06г., снято с налогового учета в связи с реорганизацией в форме присоединения к ООО «Техпромтекс» ИФНС России по Верх – Исетскому району г. Екатеринбурга. За время постановки на налоговом учете налоговые декларации ООО «Контактагросервис» по НДС представлены с нулевыми показателями. Бухгалтерская отчетность и налоговые декларации не представляются с 1 кв. 2007г. Руководителем является Бухонов Ю.В.

ИФНС по Верх – Исетскому району г. Екатеринбурга сообщила, что по юридическому адресу организация не значится, отчетность не предоставлялась с момента постановки. По материалам органов МВД по розыскным мероприятиям в отношении Лопатина А.М. установлено, что он является директором 34 организаций, зарегистрированных в г. Екатеринбурге и является учредителем в 33 организациях. 

Согласно протокола допроса Бухонова Ю.В. №27 от 18.09.08г., предупрежденного об уголовной ответственности, он являлся учредителем и руководителем данной организации, что подтвердил свидетельствами о регистрации. Пояснил, что ООО «Контактагросервис» находилось на общей системе налогообложения, ответственным за ведение финансово – хозяйственной деятельности с правом подписи является «он». Подтвердил взаимоотношения с ИП Ивлевым В.В. Пояснил, что документы, подтверждающие взаимоотношения представить не может, поскольку они уничтожены. Транспортировка осуществлялась железнодорожным транспортом, грузовым автотранспортом (арендованным). У организации был свой ККМ. В 2006 – 2008г. налоговая отчетность в налоговые органы предоставлялась в полном объеме. (приложение к делу №1 л.д. 51)   

ООО «Контактагросервис» выставило счета – фактуры № 3 от 09.01.07г. - 91506,93, с/фактура            № 4 от 09.01.07г. - 91506,93, с/фактура № 6 от 10.01.07г. - 91506,93, с/фактура       № 7 от 10:01.07г. - 91506,93, с/фактура   № 14 от 12.01.07г. - 2265,02, с/фактура № 23 от 15.01.07г. - 90755,01, с/фактура № 25 от 16.01.07г. - 67950,69 с/фактура № 26 от 16.01.07г. -23556,24 с/фактура № 33 от 20.01.07г. - 91 208,78 с/фактура № 37 от 23.01.07г. - 91 506,93 с/фактура № 38 от 23.01.07г. - 90 852,27 с/фактура № 39 от 24.01.07г. - 91 703,41 с/фактура № 44 от 26.01.07г. - 90 852,27 с/фактура № 49 от 29.01.07г. - 91 760,80, с/фактура № 55 от 01.02.07г. -91681,14 с/фактура № 57 от 01.02.07г. - 91208,78 с/фактура № 63 от 05.02.07г. - 1815,10 с/фактура № 69 от 06.02.07г. - 91306,53 с/фактура № 71 от 07.02.07г. - 91662,56 с/фактура № 75 от 07.02.07г. - 90769,02 с/фактура № 85 от 10.02.07г.-91681,14 с/фактура № 93 от 12.02.07г. - 91760,80 с/фактура № 94 от 12.02.07г. - 91662,56 с/фактура № 95 от 14.02.07г. - 91662,56 с/фактура № 103 от 14.02.07г. -3044,75 с/фактура № 105 от 14.02.07г. - 90755,01 с/фактура № 106 от 14.02.07г. - 90755,01 с/фактура № 117 от 16.02.07г. - 92116,33 с/фактура № 129 от 19.02.07г. - 91208,78 с/фактура № 130 от 19.02.07г. - 90755,01 с/фактура № 131 от26.02.07г. - 91662,56 с/фактура № 140 от 20.02.07г. - 91662,56 с/фактура № 161 от 24.02.07г.-91208,78 с/фактура № 162 от 24.02.07г. -91481,05 с/фактура № 175 от 26.02.07г. - 91662,56.

4. Согласно сведений ИФНС России №5 по г. Москва, ООО «ЮгАгроРесурс» зарегистрировано  по адресу: г. Москва, Лавров пер., д. 6, руководителем является Бухонов Ю.В. Организация