Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2015 по делу n А32-10076/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

водоснабжения, рыбохозяйственные заповедные и рыбоохранные зоны и др.), расположенные в непосредственной близости от места водопользования, отображаются в графической форме в материалах (с пояснительной запиской к ним), прилагаемых к настоящему Договору и являющихся его неотъемлемой частью».

Кроме того, как правильно на то ссылается управление, требование об обязательном приложении к договору водопользования материалов в графической форме (в том числе схемы размещения гидротехнических и иных сооружений, расположенных на водном объекте, а также зон с особыми условиями их использования) и пояснительной записки к ним содержится в ч.3 ст. 13 ВК РФ.

На основании изложенного суд первой инстанции правомерно признал доказанным вывод комиссии управления о нарушении КБВУ при проведении спорных аукционов нарушения п.п. 6, 8 Правил и ч.3 ст. 13 ВК РФ, так как проекты договоров водопользования не содержат сведений об условиях пользования акваториями водного объекта с учетом его особенностей, а также не содержат пояснительная записка к материалам в графической форме. Кроме того, условия проекта договора водопользования, связанные с целью водопользования, не соответствуют аукционной документации. При этом указание на размещение на акватории плавательных средств, в проектах договорах отсутствует.

С учётом изложенного довод КБВУ о том, что при принятии решения комиссия управления и суд первой инстанции исходили из приоритетного права общества на заключение договоров водопользования судом апелляционной инстанции отклоняется как неосновательный. Подобные выводы в решении комиссии управления и решении суда первой инстанции отсутствуют.

Дополнительно оценив обстоятельства дела, суд апелляционной не находит оснований для переоценки вывода суда первой инстанции о правильности вменения комиссией управления КБВУ при проведении спорных аукционов так же нарушения, выразившегося в том, что КБВУ как организатором торгов при подготовке аукционной документации не были учтены  особенностей режима использования акватории, наличие целого ряда законодательных ограничений, установленных в отношении данного водного объекта Федеральным законом от 08.11.2007 № 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», Федеральным законом от 01.04.1993 № 4730-1 «О Государственной границе Российской Федерации», Федеральным законом от 27.11.2010 № 311-Ф3 «О таможенном регулировании в Российской Федерации», Федеральным законом «О транспортной безопасности» от 09.02.2007 № 16-ФЗ, с учетом Распоряжения Правительства РФ от 12.08.2009 № 1161-р «Об установлении границ морского порта Новороссийск (Краснодарский край)», Распоряжения Росморречфлота от 13.11.2009 № АД-226-р «О внесении сведений о морском порте Новороссийск в Реестр морских портов Российской Федерации», Общих правил плавания и стоянки судов в морских портах Российской Федерации и на подходах к ним, утвержденных Приказом Минтранса Российской Федерации от 20.08.2009 № 140, Распоряжения Правительства Российской Федерации от 24.06.2008 № 907-р «Об утверждении перечня видов хозяйственной и иной деятельности, которые могут осуществляться в пределах пунктов пропуска через  государственную  границу Российской Федерации», Приказа Южного территориального управления Федерального агентства по обустройству государственной границы РФ от 09.09.2011 №100.

В частности, согласно материалам дела, составной частью морского терминала общества являются причальные сооружения грузовых районов, нефтерайона и морского вокзала, арендуемые по договору аренды с ФГУП Росморпорт от 02.08.2002 № 01-10/663, и прилегающая к ним (операционная) акватория общей площадью 2,62 км2 (пункты 8.9.4.2, 8.10.4.2, 8.11.4.2, 8.12.4.2, 8.13.4.2, 8.14.4.2 Распоряжения № АД-226-р).

Размер операционной акватории, прилегающей к арендуемым обществом причальным сооружениям, определен условиями обеспечения безопасности и удобства подхода и отхода при швартовных операциях и обслуживании судов расчетных типов с учетом возможного ее развития для приема перспективных типов в соответствии с требованиями пункта 5.3 РД 31.3.05-97. «Ведомственные строительные нормы. Нормы технологического проектирования морских портов», утвержденного Минтрансом России 21.05.1997.

Взаимосвязанные с этой операционной акваторией причальные сооружения предназначены для обеспечения безопасности мореплавания и стоянки судов, что следует из прямого указания закона (п. 4 ст. 4 Закона о морских портах №261 -ФЗ).

Технически возможность реализации этой цели существует только у оператора морского терминала, так как любые операции по размещению плавательных средств в операционной зоне требуют его участия и согласования (п.п. 82-83, 113 Общих правил плавания и стоянки судов в морских портах Российской Федерации и на подходах к ним, утв. Приказом Минтранса РФ от 20.08.2009 N 140).

Основываясь на изложенном, суд первой инстанции и комиссия управления пришли к основанному на действующем законодательстве выводу о том, что действующее законодательство предъявляет специальные требования к водопользователям акватории морского порта, которая является частью пункта пропуска через государственную границу, устанавливая на данной акватории и прилагающим к ней гидротехническим сооружениям (причал, пристань, мол, берегоукрепление) особые режимы использования: режим пограничного контроля, режим транспортной безопасности, таможенного режима, режим портового средства.

Применительно к выступающим предметом аукциона участкам акватории, прилегающим к причальным портовым сооружениям, эти особенности использования выраются в следующем.

Новороссийск является грузо-пассажирским постоянным многосторонним пунктом пропуска через государственную границу (п. 367 Перечня, утвержденного Распоряжением Правительства РФ №1724-р от 20.11.2008).

Приказом Южного территориального управления Федерального агентства по обустройству государственной границы РФ от 09.09.2011 №100 утверждены Правила режима в морском пункте пропуска через государственную границу Российской Федерации Новороссийск, которые распространяются и на ПАО «НМТП» согласно п. 2.4.1 приказа ЮТУ Росграницы от 09.09.2011 №100, Распоряжения Правительства РФ от 12.08.2009 N 1161-р.

По правилам части 3 статьи 9 Федерального закона «О Государственной границе Российской Федерации» от 01.04.1993 N 4730-1 акватория морского порта является составной частью пункта пропуска через государственную границу.

Согласно статье 25.1 Закона №4730-1 перечень видов хозяйственной и иной деятельности, которые могут осуществляться в пределах пунктов пропуска через Государственную границу, и порядок осуществления хозяйственной и иной деятельности в пределах пунктов пропуска через Государственную границу устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Распоряжением Правительства РФ от 24.06.2008 №907-р утвержден Перечень видов хозяйственной и иной деятельности, которые могут осуществляться в пределах пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации, в котором отсутствует деятельность по размещению плавательных средств в отсутствие возможности постановки судна к причалу, а также рекреационная деятельность.

В силу этого, на спорной акватории действуют особые режимы ее использования: режим пограничного контроля, режим транспортной безопасности, таможенный режим, режим охраны портового средства.

Режим охраны в морском пункте пропуска (пограничный режим) включает в себя комплекс правовых, организационных, оперативных, административных, режимных, технических и иных мероприятий в сфере транспортного комплекса, соответствующих угрозам совершения АНВ либо возникновению инцидентов чрезвычайного характера (п. 5.1 приказа ЮТУ Росграницы от 09.09.2011 №100).

Ответственность за соблюдение и обеспечение режима охраны в морском пункте пропуска на территориях и акваториях возлагается на субъекты транспортной инфраструктуры (юридические лица, хозяйствующие субъекты, операторы морских терминалов), осуществляющих свою деятельность в границах пункта пропуска и в чьем ведении находятся указанные объекты (п. 5.2 приказа ЮТУ Росграницы от 09.09.2011 №100).

В соответствии с частью 2 статьи 15 Закона о морских портах №261-ФЗ общество - "Новороссийский морской торговый порт" как оператор морского терминала обязано обеспечивать безопасность мореплавания, транспортной безопасности морских терминалов, акваторий морских портов.

Законом о транспортной безопасности от 09.02.2007 N 16-ФЗ установлен особый режим обеспечения транспортной безопасности морских терминалов и акваторий морских портов, предусматривающий выполнение определенных обязательств со стороны субъекта транспортной безопасности (Приказ Минтранса РФ от 08.02.2011 N 41 "Об утверждении Требований по обеспечению транспортной безопасности, учитывающих уровни безопасности для различных категорий объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств морского и речного транспорта").

В соответствии с положениями Главы XI-2 СОЛАС и «Международного Кодекса по охране судов и портовых средств» территории «Нефтерайона Шесхарис» ПАО «НМТП», «Морского пассажирского вокзала» ПАО «НМТП», «Основного перегрузочного комплекса ПАО «НМТП», «Комплекса перегрузки навалочных (зерно) и генеральных грузов, пристань №3 ПАО «НМТП», «Комплекса для перегрузки нефти и нефтепродуктов, пристань №5 ПАО «НМТП», входящие в состав участков акватории, являющихся предметом аукционных торгов, являются портовыми средствами.

Согласно Планов обеспечения транспортной безопасности объектов транспортной инфраструктуры (Планов охраны портовых средств) в зону портового средства входят территория и акватория, прилегающая к причалам, на которой осуществляется швартовка и стоянка судов.

Как следует из  письма ФГБУ «АМП Черного моря» от 17.12.2014 №5800/0141, в соответствии с требованиями международного и национального законодательства реализацию мер охраны транспортной безопасности на территории и акватории вышеуказанных портовых средств обеспечивает ПАО «НМТП».

В соответствии с приказом Южного таможенного управления Федеральной таможенной службы от 15.05.2015 №379 на акватории морского порта Новороссийск у причалов ПАО «НМТП» создана зона постоянного таможенного контроля. В силу чего, на данной акватории действует особый таможенный режим в соответствии с требованиями статьи 163 Закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации".

Кроме того, как на то ссылается общество, в настоящее время акватория, прилегающая к гидротехническим сооружениям ПАО «НМТП» входит в состав операционной зоны морского терминала ПАО «НМТП» согласно Распоряжению Росморречфлота от 13.11.2009 N АД-226-р "О внесении сведений о морском порте Новороссийск в Реестр морских портов Российской Федерации".

В соответствии с вышеуказанным Распоряжением ПАО «Новороссийский морской торговый порт» является оператором морского терминала порта Новороссийск.

В соответствии с пунктами 8.9.4.2, 8.10.4.2, 8.11.4.2, 8.12.4.2, 8.13.4.2, 8.14.4.2 Распоряжения  N АД-226-р составной частью морского терминала ПАО «НМТП» являются причальные сооружения грузовых районов, нефтерайона и морского вокзала, арендуемые по договору аренды с ФГУП Росморпорт №01-10/663 от 02.08.2002, и прилегающая к ним (операционная) акватория общей площадью 2,62 кв. км.

Размер операционной акватории, прилегающей к арендуемым ПАО «НМТП» причальным сооружениям, определен условиями обеспечения безопасности и удобства подхода и отхода при швартовных операциях и обслуживании судов расчетных типов с учетом возможного ее развития для приема судов перспективных типов в соответствии с требованиями пункта 5.3 РД 31.3.05-97. «Ведомственные строительные нормы. Нормы технологического проектирования морских портов», утв. Минтрансом России 21.05.1997.

Учитывая изложенное, сама по себе операционная акватория, являющаяся предметом аукционных торгов, не иначе как для целей обеспечения подхода, отхода и обслуживания морских судов использоваться не может. Использование водного объекта для этих целей не предполагает разметку акватории водного объекта для размещения плавательных средств.

Взаимосвязанные с этой операционной акваторией причальные сооружения предназначены сугубо для обеспечения безопасности мореплавания и стоянки судов, что следует из прямого указания закона (п. 4 ст. 4 Закона о морских портах №261-ФЗ).

Технически возможность реализации этой цели существует только у оператора морского терминала, так как любые операции по размещению плавательных средств в операционной зоне требуют его участия и согласования (пп. 82-83, 113 Общих правил плавания и стоянки судов в морских портах Российской Федерации и на подходах к ним, утв. Приказом Минтранса РФ от 20.08.2009 N 140).

В соответствии с п. 8.1-8.2 РД 31.35.10-86 «Правила технической эксплуатации портовых сооружений и акваторий» в морских портах действует также режим эксплуатации акваторий, который, в частности, предполагает выполнение работ по поддержанию глубин акватории морских портов в необходимых габаритах, исходя из осадки принимаемых судов.

Из представленных в материалы дела документов следует, что организатором торгов при публикации извещений и аукционной документации при проведении открытых аукционов по лотам № 72-74 (извещения № 2504514/2644174/01, № 250414/2644174/02, № 250414/2644174/03) на право заключения договора водопользования участком акватории Черного моря, размещены проекты договоров водопользования, которые противоречат требованиям пунктов 6, 8 Правил подготовки и заключения договора водопользования, а именно, не содержат сведений об условиях пользования акваториями водного объекта с учетом его особенностей.

Кроме того, согласно извещениям от 21.03.2014 №04-17/2249, от 21.03.2014 №04-17/2250, от 21.03.2014 №04-17/2251 организатор торгов известил общество о необходимости проведения аукционов в отношении акваторий для следующих целей: «использование акватории водных объектов, в том числе для рекреационных целей (размещение на акватории плавательных средств)».

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 2 проектов договоров водопользования, размещенных в составе аукционной документации, целью водопользования является «использование акватории водных объектов, в том числе для рекреационных целей». Указание на более узкое целевое использование акватории: размещение на акватории плавательных средств, - в договорах отсутствует.

Согласно пунктам 19.1 проектов договоров, включенных в состав аукционной документации, водопользователь обязан вести целевое использование водного объекта, а именно: «использовать акваторию водного объекта в рекреационных целях (с разметкой границ акватории водного объекта для размещения плавательных средств)».

Таким образом, при подготовке договора водопользования и формировании его условий Организатором торгов не учтены особенности предоставляемого