Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2015 по делу n А66-16101/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

срока эксплуатации  объекта, исправлять дефекты за свой счет в согласованные с  заказчиком  сроки (пункт 3.7); обеспечивать  содержание и сохранность  объекта с момента начала выполнения работ по  контракту до подписания акта приемки его в эксплуатацию. В случае, если в указанный срок объекту или его части будет  причинен  ущерб или обнаружены утраты или повреждения, подрядчик обязан за свой счет произвести ремонт и устранить выявленные недостатки (пункт 3.8); немедленно  известить  заказчика и до получения от него  указаний приостановить работы  при обнаружении независящих от подрядчика  обстоятельств, угрожающих сохранности или качеству работ по контракту (пункт 3.9);  представлять  заказчику всю  необходимую информацию об объекте и работах по контракту в соответствии с его условиями (пункт 3.12);  передать  по окончании работ  по контракту заказчику исполнительную документацию о выполненных работах (пункт 3.13);  обеспечить  безопасность  и бесперебойность движения  автомобильного транспорта на объекте путем установки дорожного  ограждения и предупредительных  знаков, в том числе в ночное  время суток, а также  обеспечить целостность смежных  земельных участков и окружающей среды (пункт 3.15).

Заказчик  принял на себя следующие  обязательства:  передать подрядчику  проектно-сметную документацию (пункт 4.1);  осуществлять контроль  за ходом  работ по контракту (пункт 4.2);  представители заказчика имеют право беспрепятственного доступа ко всем видам  работ в любое время суток в течение  всего  периода выполнения работ по контракту, давать  обязательные для  подрядчика предписания при обнаружении отступлений от утвержденного проекта и действующих нормативных документов (пункт 4.4).

В силу пункта 5.1 контракта сроки выполнения работ разделены на два этапа: 1 этап: начало - в течение 5-ти дней со дня подписания контракта, окончание работ - до 20.11.2012; 2-ой этап: начало - 01.06.2013, окончание работ до 01.06.2013.

Дата начала и окончания  работ по контракту являются  исходными  для определения  имущественных  и иных санкций в случаях нарушения сроков выполнения работ (пункт 5.2).

Согласно пунктам  6.1 и 6.2 подрядчик  за 5 календарных дней до полного  завершения работ на объекте в письменной  форме  уведомляет заказчика о необходимости создания комиссии по приемке  объекта в эксплуатацию. Подрядчик передает заказчику за 5 дней  до начала  приемки законченного объекта  3 экземпляра исполнительной документации, в том числе  1 экземпляр на электронном носителе, с письменным  подтверждением  соответствия  переданной документации фактически выполненным работам.

Приемка работ в эксплуатацию осуществляется  приемочной комиссией, создаваемой заказчиком. Для  проверки соответствия качества  выполненных работ требованиям, установленным контрактом, заказчик  вправе  привлекать независимых экспертов (пункт 6.3).

В силу пункта 6.4 приемка  выполненных  работ  осуществляется и оформляется в соответствии с действующими СНиПами, нормативами и правилами с составлением соответствующих актов установленной формы КС-2 и КС-3. 

Пунктами 6.5 и  6.6 контракта предусмотрено, если во время выполнения работ по контракту станет очевидным, что контракт не будет выполнен надлежащим образом, либо результат работ будет не соответствовать условиям настоящего контракта, заказчик в течение пяти рабочих дней уведомляет об этом подрядчика, составляет акт устранения недостатков с указанием сроков их выполнения и направляет его подрядчику. Подрядчик обязан в согласованный заказчиком срок устранить выявленные недостатки за свой счет. В течение 5 рабочих дней с момента устранения недостатков подрядчиком, заказчик повторно осматривает результат работ и если последний удовлетворяет заказчика, стороны подписывают акт о приемке выполненных работ по настоящему контракту.

Согласно пункту 6.7 контракта, при не выполнении подрядчиком в назначенный срок требования об устранении недостатков, заказчик вправе инициировать расторжение контракта либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.

В силу пунктов 7.1 и 7.2 контракта  гарантии качества распространяются на все конструктивные элементы и работы, выполненные подрядчиком и субподрядчиками по контракту. Подрядчик гарантирует: надлежащее качество используемых материалов, конструкций, изделий и оборудования, соответствие проектным спецификациям, государственным стандартам и техническим условиям, обеспеченность соответствующими    стандартами, техническими паспортами и другими документами, удостоверяющими их качество; качество выполнения всех работ в соответствии с проектно-сметной документацией и действующими нормативными требованиями; своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ и в период гарантийной эксплуатации объекта.

Пункт 7.3 контракта предусматривает, что  гарантийный период на выполненные работы по контракту составляет пять лет со дня подписания сторонами акта приемки выполненных работ.

В соответствии с пунктом 7.4 контракта в случае, если в период гарантийного срока эксплуатации объекта обнаружатся недостатки, допущенные подрядчиком, то подрядчик обязан их устранить за свой счет и в согласованные с заказчиком сроки. Гарантийный срок в этом случае продлевается на период устранения недостатков, наличие недостатков и сроки их устранения фиксируются двухсторонним актом подрядчика и заказчика. При отказе подрядчика от составления или подписания акта обнаруженных дефектов заказчик составляет односторонний акт, с привлечением экспертов. В случае если эксперт установит вину подрядчика, последний обязан возместить заказчику все расходы, связанные с устранением дефектов, стоимости проведения экспертизы в течение 10 банковских дней с момента получения копий и заключения эксперта.

Согласно пункту 7.5 контракта, если гарантийные обязательства не выполняются в установленные сроки, заказчик вправе применить штрафные санкции в размере 1 % от предполагаемой стоимости по устранению дефектов, отраженной в акте, за каждый день просрочки, а также привлечь для выполнения этих работ другую подрядную организацию за счет средств подрядчика.

Пунктом 8.4 контракта  предусмотрено, что в случае просрочки  исполнения  обязательств,  заказчик вправе потребовать уплаты неустойки.  Неустойка начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного муниципальным контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного муниципальным контрактом срока исполнения обязательства. Размер неустойки устанавливается в размере 1/300 действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации. Подрядчик может быть освобожден от уплаты неустойки, если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине заказчика. Подрядчик может быть освобожден от уплаты неустойки, если докажет, что просрочка произошла вследствие непреодолимой силы или вины заказчика.

В силу пункта 9.2  контракт может быть  расторгнут по соглашению сторон или по решению суда по основаниям, предусмотренным  гражданским законодательством.

В соответствии с пунктом 10.7 договора контракт действует до полного исполнения сторонами своих обязательств.

Как следует из искового заявления Общества, работы по контракту  выполнены в полном объеме, оплачены частично. По факту выполненных работ подрядчик оформил акты формы КС-2, КС-3 и известил заказчика о готовности работ к приемке. Комиссионным протоколом выездной рабочей комиссии за ходом работ по ремонту дорог местного значения по адресу: Тверская область, Вышневолоцкий район, Холохоленского сельского поселения по дер. Рогочево. Новое Село, Крутец, Колокольня от 26.06.2013 заказчиком выявлены недостатки, которые изложены в протоколе. Подрядчик, согласившись с недостатками, устранил недостатки. Комиссионным протоколом выездной рабочей комиссии за ходом работ по ремонту дорог местного значения по адресу: Тверская область, Вышневолоцкий район, Холохоленского сельского поселения по дер. Рогочево, Новое Село, Крутец, Колокольня, от 19.09.2013 заказчиком при приемке работ рекомендовано установление пикетов к комиссии по приемке объекта и профилирование дорожного полотна. Рекомендации заказчика также выполнены. Во исполнение условий контракта подрядчик направил заказчику акты о приемке выполненных работ формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ формы КС-3 по второму этапу работ, которые заказчиком не подписаны.

Письмом от 30.10.2013 № 670 Администрация сообщила об отказе от подписания актов по следующим основаниям: отсутствует положительное заключение лаборатории Учреждения; не представлена исполнительная документация; не уплачена неустойка за просрочку исполнения обязательств.

Ответчик (по первоначальному иску) оплатил  работы, выполненные  по первому этапу,  в размере  1 160 100 руб.

По расчету истца, задолженность  ответчика за выполненные  по второму этапу работы составила 866 034 руб. 76 коп.

Истец также начислил и предъявил  ответчику 122 255 руб. 24 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Обратившись в арбитражный суд со встречным иском о расторжении муниципального контракта от 06.11.2012 № 5 и взыскании 154 340 руб. 82 коп. неустойки, начисленной на основании пункта 8.4 контракта за период с 11.07.2013 по 13.04.2014,  Администрация указала на существенные  нарушения  подрядчиком условий контракта.

Рассматривая заявленные требования, суд первой инстанции отказал в удовлетворении первоначального иска, удовлетворил встречный иск.

Апелляционная инстанция не находит правовых оснований для отмены иди изменения решения суда по доводам жалобы.

В соответствии со  статьями 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с  обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 и 2 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 94-ФЗ) под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд. Государственный контракт и муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном ГК РФ и иными федеральными законами с учетом положений настоящего Федерального закона.

Как правильно установил суд первой инстанции,  между сторонами фактически возникли правоотношения по  подрядным работам, регулируемые  нормами главы 37 ГК РФ, Закона № 94-ФЗ, условиями контракта от 06.11.2012 № 5.

 В соответствии со статьей  763 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В силу статей 702 и 711 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Обязанность заказчика оплатить выполненные работы предусмотрена статьями 711, 753 ГК РФ, а также условиями контракта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

На основании пункта 5 статьи 720 ГК РФ при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора  по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза.

Пункт 1 статьи 721 ГК РФ предусматривает, что  качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода.

Согласно экспертному заключению по результатам проведения судебной экспертизы  от 09.02.2015 № 14-25-Т-А66-16101/2013, выполненному экспертом общества с ограниченной ответственностью «Центр независимой профессиональной экспертизы «ПетроЭксперт» Штыркиной А.А., качество выполненных Обществом работ не соответствует условиям контракта. В  заключении указано на несоответствие качества работ по некоторым видам. К числу  недостатков выполненных подрядчиком работ отнесены: ширина отремонтированной части дороги и толщина, которые не соответствуют проектной документации.

В экспертном заключении сказано, что покрытие дорожного полотна повторяет контур дороги, который в некоторых местах закрыт порослью, местами сужается, а также учитывая виды работ,  предусмотренные проектной документацией, где спроектировано чередование типов покрытий, ширина следуемой части дорог не может соответствовать проекту.

Принимая во внимание вышеуказанные дефекты в проектировании дорог, а также учитывая срок эксплуатации дорог после проведения ремонтных работ, несоответствие их содержания требованиям ВСН 7-89 «Указания по строительству, ремонту и содержанию гравийных покрытий», эксперт пришел к выводу о том, что толщина слоев ПГС на момент окончания ремонтных работ подрядчиком соответствовала проекту, то есть верхний слой имел толщину 10 см и нижний слой - толщину 12 см. Выявленные дефекты являются следствием нарушений, допущенных при эксплуатации и проектировании. Данные дефекты являются устранимыми. Для устранения выявленных дефектов необходимо провести проектно-изыскательские работы, на основании которых создать проектно-сметную документацию. В отсутствие указанной проектно - сметной документации определить стоимость устранения дефектов не представляется возможным.

Оценивая в совокупности данное  заключение, суд первой