Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2015 по делу n А13-5850/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

класса Б текущей рыночной стоимостью 298 220 732 евро, получая в качестве встречного вознаграждения вместо денежных средств 157 403 413 обыкновенных акций ОАО «Северсталь», текущая рыночная стоимость которых на 22.01.2009 составляет 387 212 395, 98 доллара США.

В тот же день компания Astroshine Limited приняла решение о том, что 2000 акций класса Б, выпущенных компанией 23.01.2009, будут предоставлены компании Astrozone Limited за встречное вознаграждение в виде 157 403 413 обыкновенных акций ОАО «Северсталь», текущая рыночная стоимость которых по состоянию на 22.01.2009 составляет 387 212 395,98 доллара США. Выпущенные 2000 акций класса Б будут выпущены с надбавкой к номинальной цене акции в размере 298 220 732 евро (том 17, листы  64-67).

Фактическое исполнение принятых кипрскими компаниями Astromoon Limited и Loranel Limited обязательств подтверждается сертификатом акции               № 4 и передаточным распоряжением (том 17, лист  68-73).

Согласно протоколу собрания совета директоров от 23.01.2009 директора компании Astromoon Limited как единственные держатели акций класса Б компании Loranel Limited постановили внести непосредственно в фонды компании Loranel Limited 20 400 000 обыкновенных акций ОАО «Северсталь» стоимостью 50 184 000 долларов США по состоянию на 22.01.2009. Пунктом 3 названного протокола определено, что данный взнос не является ни финансированием, ни уставным капиталом компании Loranel Limited и компания Astromoon Limited не будет заявлять претензий касательно данного взноса. Вместе с тем это не исключает права компании Loranel Limited объявлять о выплате дивидендов на основе данного взноса по решению ее совета директоров. Данное предложение принято компанией Loranel Limited, о чем свидетельствует протокол собрания совета директоров от 23.01.2009. Акции переданы по передаточному распоряжению от 18.02.2009 (том 17,     листы 46-56).

Согласно протоколу собрания совета директоров от 23.01.2009  директора компании Astrozone Limited как единственные держатели акций класса Б компании Astroshine Limited решили внести непосредственно в фонды компании Astroshine Limited 20 400 000 обыкновенных акций                                    ОАО «Северсталь» стоимостью 50 184 000 долларов США по состоянию на 22.01.2009. Пунктом 3 названного протокола определено, что данный взнос не является ни финансированием, ни уставным капиталом компании Astroshine Limited и компания Astrozone Limited не будет заявлять претензий касательно данного взноса. Вместе с тем это не исключает права компании Astroshine Limited объявлять о выплате дивидендов на основе данного взноса по решению ее совета директоров. Такое предложение принято компанией Astroshine Limited, о чем свидетельствует протокол собрания совета директоров от 23.01.2009. Акции переданы по передаточному распоряжению от 18.02.2009 (том 17, листы 81-99).

Переход права собственности на акции ОАО «Северсталь» отражен в справках об операциях по лицевому счету за март 2009 года ЗАО «Партнер» (том 10, листы 14-17).

Из указанных документов следует, что обществом  переданы в качестве вклада в уставные капиталы компаний Astromoon Limited и Astrozone Limited акции ОАО «Северсталь» в количестве 34 450 835 и 177 803 413 штук соответственно, компанией Astromoon Limited компании Loranel Limited переданы акции ОАО «Северсталь» в количестве 144 762 013 штук  в качестве вклада в уставный капитал и 20 400 000 штук в фонд указанной компании; компанией Astrozone Limited компании Astroshine Limited переданы 157 403 413 акций ОАО «Северсталь» в качестве вклада в уставный капитал и 20 400 000 акций в фонд указанной компании.

В результате компании Astromoon Limited и Astrozone Limited стали владельцами 100 % акций класса Б компаний Loranel Limited и Astroshine Limited, что составляет 50 % уставного капитала. Другие 50 % уставного капитала данных кипрских компаний были ранее приобретены компаниями Anters Associates Limited и Lanton Enterprises Limited, владеющими акциями класса А.

Согласно уставам Loranel Limited и Astroshine Limited (том 6) владельцы акций класса А имеют право получать уведомления, присутствовать и голосовать на всех ежегодных и чрезвычайных общих собраниях акционеров компании, право назначать и снимать директоров компании, право на получение дивидендов и других распределений, заявленных, выплаченных и предусмотренных уставом, а акции класса Б дают их владельцам право на дивиденды и другие распределения, заявленные, выплаченные и предусмотренные уставом, при этом не дают права  получать уведомления, присутствовать и голосовать на всех ежегодных и чрезвычайных общих собраниях акционеров компании.

Согласно пункту 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее - ВАС РФ) от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее - постановление № 53) представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии с пунктами 3 и 4 постановления № 53 налоговая выгода может быть признана необоснованной в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

О необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

-    невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

-    отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

-    учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

- совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

В ходе проверки инспекция установила, что переданные в фонды компаний Loranel Limited и Astroshine Limited акции ОАО «Северсталь» являются полученным от заявителя доходом иностранных компаний Anters Associates Limited и Lanton Enterprises Limited, который подлежит обложению в Российской Федерации налогом на прибыль по ставке 20 % с рыночной стоимости этих акций.

Проанализировав в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные в дело доказательства, а также изучив заявленные сторонами доводы, апелляционная коллегия приходит к выводу об обоснованности и доказанности вывода инспекции о создании ООО «Капитал» схемы для вывода принадлежащих ему акций ОАО «Северсталь» конечными получателями доходов от управления которыми являются компании, зарегистрированные на Британских Виргинских островах, а именно  Anters Associates Limited и Lanton Enterprises Limited, в  целях получения налоговой выгоды в виде безвозмездной передачи акций и неуплаты налога в соответствии с российским законодательством.

Инспекцией доказано и обществом не оспаривается, что ООО «Капитал», компании Astromoon Limited, Astrozone Limited, Astroshine Limited, Loranel Limited, Anters Associates Limited, Lanton Enterprises Limited, Sungrebe Investment Limited, а также Мордашов A.A. являются взаимозависимыми лицами. Обстоятельства, послужившие основанием для такого вывода, изложены  на странице 80 решения налогового органа (том 1, лист 198).

Общество уклонилось от налогообложения, когда первоначально совершило притворную сделку по передаче акций ОАО «Северсталь» в уставный капитал кипрских компаний первого звена (Astromoon Limited, Astrozone Limited), не осуществляющих иной экономической деятельности,  в обмен на акции указанных компаний стоимостью 1 евро за акцию. О ее притворности свидетельствует, в частности,  неравноценность стоимости полученных акций офшорных компаний и стоимости акций                                    ОАО «Северсталь».

Кроме того, судом принимается во внимание ограниченный временной промежуток совершаемых действий, а именно то, что компании Astromoon Limited, Astrozone Limited, Astroshine Limited и Loranel Limited созданы незадолго до совершения обществом операций по выводу в октябре 2008 года акций (08.10.2008, 09.10.2008, 08.10.2008 и 13.10.2008 соответственно), а сами сделки  совершены 11.11.2008, 22.01.2009, 12.03.2009. 

ООО «Капитал»  11.11.2008  приобретает у Cypсoserve Limited  50% уставного капитала компании Astromoon Limited и 100 % уставного капитала компании Astrozone Limited. Заключены указанные выше договоры купли-продажи, в соответствии с которыми ООО «Капитал» приобретены 1000 акций эмитента компании Astromoon Limited  и 2000 акций эмитента компании Astrozone Limited. Номинальная стоимость акций составляет 1 евро, сумма сделки - 1000 евро и 2000 евро соответственно. Оплата Cyproserve Limited произведена денежными средствами в полном объеме: за акции компании Astromoon Limited - 29.10.2009; за акции компании  Astrozone Limited -04.06.2009.

Компании Astroshine  Limited и Loranel Limited также 11.11.2008 проданы сначала компании Sungrebe Investment Limited (Британские Виргинские острова), владельцем которой с долей в 100% являлся Мордашов А.А. (генеральный директор ООО «Капитал»), а затем 20.01.2009  компаниям Anters Associates Limited и Lanton Enterprises Limited (Британские Виргинские острова), являющимися дочерними компаниями Sungrebe Investment Limited (100 % акций в уставном капитале).

Далее 22.01.2009 иностранными эмитентами компаниями  - Astromoon  Limited  и Astrozone  Limited  произведена дополнительная эмиссия акций:

- компанией Astromoon Limited - 3274 обыкновенных невыпущенных акций номинальной стоимостью 1 евро каждая, из них в пользу ООО «Капитал» - 100 акций.

- компанией  Astrozone Limited - 1000 обыкновенных невыпущенных акций номинальной стоимостью 1 евро каждая в пользу единственного учредителя ООО «Капитал».

Названными компаниями 23.01.2009, то есть непосредственно сразу после принятия решений о дополнительной эмиссии собственных акций, приняты решения о внесении вкладов акциями ОАО «Северсталь» в компании Loranel Limited и Astroshine Limited, но еще до момента получения акций от ОАО «Северсталь».

В качестве оплаты за акции компаниям Astromoon Limited и Astrozone Limited обществом 12.03.2009 переданы обыкновенные акции ОАО «Северсталь», в том числе:

компании Astromoon Limited - 34 450 835 обыкновенных акций                                  ОАО «Северсталь», имеющих рыночную стоимость 84 749 тыс. долл. США.

компании Astrozone  Limited - 177 803 413 обыкновенных акций                                 ОАО «Северсталь», имеющих рыночную стоимость 437 396 тыс. долл. США.

На следующий день после получения от ООО «Капитал» акций                      ОАО «Северсталь», то есть 13.03.2009, эти акции  от компании Astromoon  Limited переданы компании Loranel Limited от компании Astrozone Limited - компании Astroshine Limited:

Loranel Limited  передано 144 762 013 акций в качестве вклада в уставный капитал, 20 400 000 акций - в качестве безвозмездного вклада в компанию, в том числе передано 4 255 440 акций ОАО «Северсталь», полученных от                 ООО «Капитал» в качестве вклада в уставный капитал компании Astromoon Limited.

Astroshine Limited передано 157 403 413 акций в качестве вклада в уставный капитал, 20 400 000 акций - в качестве безвозмездного вклада в компанию.

Таким образом, обществом в уплату за 100 акций, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, номиналом в 1 евро эмитента                   Astromoon Limited передано 34 450 835 обыкновенных акций                                    ОАО «Северсталь», имеющих на 22.01.2009 рыночную стоимость                                 84 749 054,10 доллара США.

Таким образом, ООО «Капитал» за ограниченный период времени, фактически за четыре месяца, вывело в офшорные зоны 34 450 835 обыкновенных акций  ОАО «Северсталь», имеющих на 22.01.2009  рыночную стоимость 84 749 054,10 доллара США.

В свою очередь, в уплату за 1000 акций, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, номиналом 1 евро эмитента компании Astrozone Limited переданы 177 803 413 обыкновенных акций                                  ОАО «Северсталь», имеющих рыночную стоимость на 22.01.2009 -                                437 396 395,98 долларов США.

О планируемом обществом выводе финансовых активов из Российской Федерации в офшорную зону свидетельствует также и то, что еще до приобретения кипрских компаний в июне 2008 года общество  обратилось в Министерство финансов Российской Федерации с  письмом от 24.06.2008                 № 05-06-08, содержащим запрос о налоговых последствиях безвозмездной передачи акций российского акционерного общества в собственность аффилированной с ней иностранной организации (налоговому резиденту республики Кипр), на которое ему был направлен ответ от 17.07.2008                    № 03-03-06/1/416 (том 4, лист 11).

Апелляционная коллегия соглашается с позицией налогового органа о том, что фактически передача акций ОАО «Северсталь» обществом в качестве оплаты вклада в уставный капитал компаний Astromoon Limited и Astrozone Limited не носила характер инвестиционной деятельности (статьей 277 НК РФ определены особенности определения налоговой базы по доходам, получаемым при передаче имущества в уставный (складочный) капитал (фонд, имущество фонда)),  поскольку не имела цели получения прибыли или достижения иного полезного эффекта. Акции ОАО «Северсталь», полученные от ООО «Капитал» компаниями Astromoon Limited и  Astrozone Ltd, переданы последними на следующий день после их получения компаниям Loranel Limited, Astroshine Limited.

Из документов, представленных Межрегиональной инспекцией Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам № 5 письмом от 25.06.2012 № 56-18-19/07346 (том 18, листы 139- 154) в ответ на запрос от 06.06.2012 № 06-22/19/3010®, установлено, что счета компаний Astromoon Limited и Astrozone Limited открыты одновременно (11.11.2008)