Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2015 по делу n А44-2317/2015. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

06 августа 2015 года

г. Вологда

Дело № А44-2317/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 04 августа 2015 года.

В полном объеме постановление изготовлено 06 августа 2015 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Смирнова В.И., судей Докшиной А.Ю. и Ралько О.Б.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Коряковской М.А.,

при участии от Федеральной антимонопольной службы Мухина А.С. по доверенности от 24.06.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной антимонопольной службы на решение Арбитражного суда Новгородской области от 26 мая 2015 года по делу № А44-2317/2015 (судья Куропова Л.А.),

у с т а н о в и л:

открытое акционерное общество «Дорожное эксплуатационное предприятие № 77» (Великий Новгород, шоссе Лужское, дом 12; ИНН 5321140030, ОГРН 1105321002555; далее – ОАО «Дорожное эксплуатационное предприятие № 77», общество) обратилось в Арбитражный суд Новгородской области с заявлением к Федеральной антимонопольной службе (место нахождения: 123995, город Москва, улица Садовая-Кудринская, дом 11; ИНН 7703516539, ОГРН 1047796269663; далее – ФАС, антимонопольная служба) о признании незаконным и отмене постановления от 15.01.2015 по делу об административном правонарушении № 4-00-714/00-20-14, которым общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 19.8.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), в виде штрафа в размере 500 000 руб., а также решения о рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении от 05.03.2015 № 4-00-714/00-20-14, которым оспариваемое постановление изменено в части размера административного штрафа, размер штрафа снижен до 250 000 руб.

Решением Арбитражного суда Новгородской области от 26 мая 2015 года заявленные требования удовлетворены.

ФАС с решением суда не согласилась и обратилась с жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции его отменить, по делу принять новый судебный акт. В обоснование жалобы ссылается на наличие в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 19.8.2 КоАП РФ, так как обязанность по представлению документов по требованию ФАС лежит не только на организациях, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, но и на иных организациях и физических лицах, которые подпадают под действие Федерального закона от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (далее – Закон № 57-ФЗ). В данном случае общество подпадает под действие указанного закона, так как включено в прогнозный план приватизации и может стать объектом иностранных инвестиций. Запрашиваемые документы касались решения вопроса о том, осуществляет ли общество деятельность, имеющую стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.  

Общество в отзыве доводы жалобы не признало, просит решение суда оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения, так как общество не осуществляет какой-либо деятельности имеющей стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Заявитель надлежащим образом извещен о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направил, в связи с этим разбирательство по делу произведено в его отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Представитель ФАС поддержал доводы жалобы, пояснил, что факт того осуществляется или не осуществляется обществом деятельность, имеющая стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства в рамках данного дела не устанавливался, необходимые документы были представлены в ФАС вместе с жалобой на постановление о привлечении к административной ответственности.

Заслушав объяснения представителя административного органа, исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность решения, апелляционная инстанция считает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению.

По материалам дела, 24 ноября 2014 года в отношении ОАО «Дорожно - эксплуатационное предприятие № 77» уполномоченным должностным лицом ФАС составлен протокол № 4-00-714/00-20-14 по части 3 статьи 19.8.2 КоАП РФ (л.д. 69 - 72).

Из протокола об административном правонарушении следует, что в рамках проводимой работы по определению осуществления хозяйственными обществами, включенными в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества и основных направлений приватизации федерального имущества на 2014-2016 годы, утвержденных распоряжением Правительства Российской Федерации от 01.07.2013 № 1111-р, видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны и безопасности государства, и как следствие, отнесению (неотнесению) их к хозяйственным обществам, имеющим стратегическое значение для обеспечения  обороны страны и безопасности государства, в целях обеспечения  соблюдения требований Закона № 57-ФЗ при приватизации федерального имущества ФАС направила обществу запрос о предоставлении документов и сведений от 24.06.2014 исх. № АГ/25178/14.

Срок для представления документов и сведений  пять дней с момента получения указанного запроса. Согласно информации официального сайта ФГУП «Почта России» запрос получен обществом 22.07.2014.

В соответствии с запросом обществу необходимо было представить следующие документы и сведения:

- об осуществлении запрашиваемым обществом видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и указанных в статье 6 Закона № 57-ФЗ, а также о наличии лицензий, документов (разрешений, сертификатов и т.д.) и (или) прав на осуществление таких видов деятельности;

- о хозяйственных обществах, акциями (долями) которых имеет право прямо или косвенно распоряжаться запрашиваемое общество и об осуществлении такими хозяйственными обществами видов деятельности имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и указанных в статье 6 Закона № 57-ФЗ, а также  о наличии у данных хозяйственных обществ лицензий, документов (разрешений, сертификатов и т.д.) и (или) прав на осуществление таких видов деятельности (л.д. 99 - 100).

В связи с непредставлением таких сведений ФАС усмотрела в бездействии общества административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 19.8.2 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения протокола об административном правонарушении ФАС принято постановление от 15.01.2015 о привлечении общества к административной ответственности по части 3 статьи 19.8.2 КоАП РФ в виде взыскания штрафа в размере 500 000 руб. (л.д. 51 - 55).

Общество не согласилось с указанным постановлением и обжаловало его руководителю ФАС.

Руководителем ФАС по результатам рассмотрения жалобы принято решение от 05.03.2015, которым обжалуемое постановление изменено в части размера административного штрафа. Штраф снижен до 250 000 руб. (л.д. 13 - 27).

Не согласившись с вынесенными решениями, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их незаконными и отмене.

Судом первой инстанции принято решение об удовлетворении заявленных требований в связи с отсутствием состава правонарушения.

Апелляционная коллегия считает данный судебный акт подлежащим отмене по следующим основаниям.

Материалами дела подтверждается, что запрос в адрес общества о предоставлении документов и сведений от 24.06.2014 исх. № АГ/25178/14 осуществлен ФАС в рамках проводимой работы по определению осуществления хозяйственными обществами, включенными в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества и основных направлений приватизации федерального имущества на 2014-2016 годы, утвержденных распоряжением Правительства Российской Федерации от 01.07.2013 № 1111-р, видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и как следствие, отнесению (неотнесению) их к хозяйственным обществам, имеющим стратегическое значение, в целях обеспечения соблюдения требований Закона № 57-ФЗ при приватизации федерального имущества.

На основании части 2 статьи 5 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» установленные федеральными законами ограничения участия в гражданских отношениях отдельных категорий физических и юридических лиц в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства обязательны при приватизации государственного и муниципального имущества.

Согласно части 1 статьи 4 Закона № 57-ФЗ совершение сделок, иных действий, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, и указанных в части 1.1 статьи 7 Закона № 57-ФЗ сделок, предусматривающих приобретение имущества таких хозяйственных обществ, допускается при наличии решения о предварительном согласовании таких сделок, действий в соответствии с Законом № 57-ФЗ, оформляемого уполномоченным органом, и имеющего определенный срок действия, за исключением случая, предусмотренного частью 4 статьи 4 Закона № 57-ФЗ.

Таким образом, в случае осуществления обществом хотя бы одного вида деятельности, указанного в статье 6 Закона № 57-ФЗ, приобретение в результате приватизации акций общества, влекущее за собой установление контроля над обществом иностранным инвестором, требует предварительного согласования Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 1 и 5.3.1.14 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 (далее - Положение о ФАС России), Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

У суда апелляционной инстанции не имеется оснований считать, что у ФАС имелись какие-либо иные способы получения достаточной информации, на основании которой мог быть сделан вывод об осуществлении или не осуществлении обществом деятельности, имеющей стратегическое значение. Законом № 57-ФЗ не предусмотрено ведение реестра обществ, имеющих стратегическое значение.

В соответствии с частью 4 статьи 13 Закона № 57-ФЗ физические и юридические лица, в том числе держатели реестров акционеров акционерных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, обязаны представлять по требованию федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на выполнение функций по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации в установленный срок достоверные документы, объяснения в письменной или устной форме и иную необходимую для осуществления уполномоченным органом своих функций информацию, включая информацию, составляющую государственную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну.

Как обоснованно указывает податель жалобы, приведенные положения свидетельствуют о том, что обязанность по предоставлению документов может быть возложена на юридических и физических лиц, подпадающих под действие Закона № 57-ФЗ, но непосредственно не осуществляющих при этом видов  деятельности, предусмотренных статьей 6 Закона № 57-ФЗ, за исключением держателей реестров акционерных обществ.

Следовательно, неисполнение заявителем законодательно предусмотренной обязанности по представлению документов влечет невозможность оптимально исполнять возложенные на ФАС России функции по контролю, а равно осуществлять действия, направленные на обеспечение обороны страны и безопасности государства - Российской Федерации.

На основании статьи 2 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09.07.1999 № 160-ФЗ прямая иностранная инвестиция - приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации; осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС (далее - Таможенный союз), таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей.

Поскольку общество включено в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества и основных направлений приватизации федерального имущества на 2014-2016 годы, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 01.07.2013 № 1111-р, доли (вклады) в его уставном капитале могут являться объектом иностранных инвестиций, поэтому общество подпадает под действие Закона № 57-ФЗ.

Согласно части 3 статьи 19.8.2 КоАП РФ непредставление в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на выполнение функций по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, сведений (информации), предусмотренных законодательством об иностранных инвестициях на территории Российской Федерации, в том числе непредставление сведений (информации) по требованию указанного органа в установленный им срок, за исключением случаев, предусмотренных частями 1 и 2 настоящей статьи, либо представление в указанный орган заведомо недостоверных сведений (информации) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей.

Поскольку обществом запрашиваемые документы не