Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2009 по делу n А44-3595/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

26 марта 2009 года                              г. Вологда                 Дело № А44-3595/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 марта 2009 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего   Пестеревой О.Ю.,   судей Богатыревой В.А., Тарасовой В.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Сорокиной И.Ю.,

при участии от закрытого акционерного общества «Молокозавод Волотовский» Дербеневой И.Н. по доверенности от 10.02.2009, Комарова А.А. по доверенности от 10.02.2009, Шалаевского Н.В. по доверенности от 10.02.2009, Гуровой О.М. по доверенности от 18.03.2009, от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Новгородской области Богданова А.А. по доверенности от 19.02.2009 № 2.3-/7560, Ващишиной С.Б. по доверенности от 19.02.2009 № 2.3-/7561,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Молокозавод Волотовский» на решение Арбитражного  суда  Новгородской  области  от  17  декабря 2008 года по делу № А44-3595/2008 (Духнов В.П.),

у с т а н о в и л:

закрытое акционерное общество «Молокозавод Волотовский» (далее – общество, ЗАО «Молокозавод Волотовский») обратилось в Арбитражный суд Новгородской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Новгородской области (далее - инспекция, межрайонная инспекция ФНС России № 2) о признании частично недействительным решения от 30.09.2008 № 2.10-07/76 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением  Арбитражного суда Новгородской области от 17.12.2008 по делу № А44-3595/2005 в удовлетворении требований ЗАО «Молокозавод Волотовский» отказано.

Общество с решением суда не согласилось и обратилось с жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции его отменить, удовлетворить требования в полном объеме. В обоснование своей позиции ссылается на отсутствие притворных сделок, правомерность включения во внереализационные расходы стоимости имущества, ранее переданного в качестве вклада в уставный капитал, при продаже указанной доли, предоставление всех необходимых документов для получения налоговых вычетов по НДС.

Инспекция в отзыве и ее представители в судебном заседании с доводами апелляционной жалобы не согласились, считают решение суда законным и обоснованным.

Заслушав объяснения представителей сторон, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность решения, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению, решение суда – частичной отмене в связи с несоответствием выводов обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права.

Как видно из материалов дела, межрайонная инспекция ФНС России № 2 провела выездную налоговую проверку общества по вопросам соблюдения налогового законодательства за период с 01.01.2004 по 31.12.2006, по результатам которой составлен акт от 29.08.2008 № 2.10-07/65.

Рассмотрев акт выездной налоговой проверки от 29.08.2008 № 2.10-07/65, возражения общества, заместитель начальника инспекции принял решение от 30.09.2008 № 2.10-07/76 о привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения и предложении уплатить доначисленные налоги и пени.

В подпункте «Б» пункта 1 оспариваемого решения инспекцией зафиксировано налоговое правонарушение, выразившееся в неправомерном включении в 1 квартале 2006 года во внереализационные расходы стоимости имущества в сумме 2 006 268 рублей, ранее переданного в качестве вклада в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью «Два стрельца» (далее – ООО «Два стрельца»), при продаже указанной доли гражданину Максимову А.Б.

Выпиской  из  Единого государственного реестра  юридических  лиц (далее – ЕГРЮЛ) от 05.06.2008 № 15067 подтверждается, что ООО «Два стрельца» зарегистрировано 15.12.2002, единственным учредителем являлся Максимов А.Б.

Согласно пункту 2 статьи 17 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон № 14-ФЗ) увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

Порядок увеличения уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, регламентирован статьей 19 Закона № 14-ФЗ.

В    соответствии     с     требованиями      Закона    № 14-ФЗ      между ЗАО «Молокозавод Волотовский» и гражданином Максимовым А.Б., (учредителем ООО «Два стрельца») составлен учредительный договор от 30.11.2005, подтверждающий увеличение уставного капитала                        ООО «Два стрельца» за счет дополнительного вклада участника общества и вклада третьего лица (ЗАО «Молокозавод Волотовский»), принимаемого в общество.

Размер и номинальная стоимость доли каждого из участников              ООО «Два стрельца» составляли: у ЗАО «Молокозавод «Волотовский» - 99,5% (2 006 268 рублей), у Максимова А.Б. - 0,5% (10 000 рублей).

Максимов А.Б. свой вклад в сумме 10 000 рублей внес путем передачи 100 пачек бумаги для офисной техники по 100 рублей за пачку,                            а ЗАО «Молокозавод «Волотовский» - путем передачи земельного участка, здания завода, административного здания, здания котельной, оборудования по оценочной стоимости в размере 2 006 268 рублей.

Внесение изменений в сведения о юридическом лице                            (ООО «Два стрельца»), содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанные с внесением изменений в учредительные документы, зарегистрировано 16.12.2005.

Таким образом, сделка по внесению вклада в уставный капитал состоялась в 2005 году.

Согласно статье 247 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается полученная налогоплательщиком прибыль - доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.

Статьей 277 НК РФ установлены особенности определения налоговой базы по доходам, получаемым при передаче имущества в уставный (складочный) капитал.

В соответствии с подпунктам 1 и 2 пункта 1 названной статьи у налогоплательщика-акционера (участника, пайщика) - лица, приобретающего акции (доли, паи), не возникает прибыли (убытка) при передаче имущества (имущественных прав) в качестве оплаты размещаемых акций (долей, паев).

При этом стоимость приобретаемых акций (долей, паев) для целей главы 25 НК РФ признается равной стоимости (остаточной стоимости) вносимого имущества (имущественных прав), определяемой по данным налогового учета на дату перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права), с учетом дополнительных расходов, которые для целей налогообложения признаются у передающей стороны при таком внесении.

Таким образом, в целях применения 25 главы НК РФ стоимость приобретенной доли в уставном капитале равна остаточной стоимости передаваемого имущества (по данным налогового учета у передающей имущество стороны).

В силу пункта 3 статьи 38 НК РФ не признается реализацией товаров, работ, услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 270 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются взносы в уставный (складочный) капитал, вклады в простое товарищество.

Таким образом, стоимость внесенного имущества в качестве вклада в уставный капитал другой организации не подлежит включению в состав расходов.

В свою очередь в ходе проверки нарушений обществом налогового законодательства в целях исчисления налога на прибыль за 2005 год инспекцией не обнаружено, доначисление налога за указанный период не произведено.

При проверке соблюдения налогового законодательства за 2006 год инспекцией установлено, что по договору от 21.03.2006 ЗАО «Молокозавод «Волотовский» продало Максимову А.Б. свою долю в уставном капитале     ООО «Два стрельца» за номинальную стоимость в размере 2 006 268 рублей.

В связи с совершением указанной сделки изменения в учредительных документах ООО «Два стрельца» зарегистрированы в ЕГРЮЛ 19.04.2006.

При продаже доли в уставном капитале общество получило доход в размере 2 006 268 рублей, одновременно уменьшив его на сумму расходов в размере 2 006 268 рублей, поэтому налогооблагаемая база по этой сделке отсутствует.

Инспекция признала необоснованным включение в состав внереализационных расходов суммы расходов, связанных с приобретением доли, в размере 2 006 268 рублей.

По мнению инспекции, из предъявленных документов следует, что      ЗАО «Молокозавод «Волотовский» не имело намерения выступать учредителем ООО «Два стрельца», приобретение в 2005 году доли в уставном капитале и ее реализация в 2006 году являются притворными сделками, которые использованы для прикрытия сделки по отчуждению имущества в собственность третьих лиц таким образом, чтобы избежать уплаты налога на прибыль. Фиктивность сделки подтверждается коротким промежутком времени, величиной доли, порядком расчетов за приобретенную долю.

Суд первой инстанции согласился с данными выводами инспекции, однако они противоречат обстоятельствам настоящего дела.

В соответствии с пунктом 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации притворная сделка - это сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.

Притворная сделка не направлена на возникновение вытекающих из нее правовых последствий, она не исполняется, ее цель скрыть другую сделку.

Согласно абзацу 4 пункта 1 статьи 19 Закона № 14-ФЗ документы для государственной регистрации изменений в учредительных документах общества, а также документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении соответствующих изменений в учредительные документы общества.

Указанные изменения в учредительных документах общества приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Материалами дела подтверждается, что изменения в учредительных документах ООО «Два стрельца» в связи с совершением сделок по внесению вклада в уставный капитал в 2005 году, реализации доли уставного капитала в 2006 году зарегистрированы в установленном порядке.

Следовательно, указанные сделки имеют правовые последствия, они исполнены, поэтому не являются притворными.

Также суд апелляционной инстанции согласен с доводом общества об отсутствии нарушений налогового законодательства в целях исчисления налога на прибыль за 2006 год.

Действующее законодательство позволяет участнику общества с ограниченной ответственностью по-разному распорядиться своим вкладом:  продать или иным образом уступить долю другим участникам общества;  продать или иным образом уступить долю третьим лицам, если это не запрещено уставом общества; выйти из состава участников.

Продажа участником своей доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в целях налогообложения рассматривается как реализация имущественных прав.

Статьей 268 НК РФ регламентированы особенности определения расходов при реализации товаров и (или) имущественных прав.

С 1 января 2006 года согласно подпункту 2.1 пункта 1 статьи 268 НК РФ (в редакции Федерального закона от 06.06.2005 № 58-ФЗ) при реализации имущественных прав (долей, паев) налогоплательщик вправе уменьшить доход от такой операции на цену приобретения данных имущественных прав (долей, паев) и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией.

В силу пункта 1 статьи 34.2 НК РФ Министерство финансов Российской Федерации уполномочено давать письменные разъяснения по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

Согласно разъяснениям Министерства финансов Российской Федерации, изложенным в письмах от 06.03.2006 № 03-03-02/53 и от 14.03.2006                  № 03-03-04/1/222, при реализации доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью третьему лицу налогоплательщик для целей налогообложения прибыли вправе уменьшить доходы от реализации доли на сумму вклада в уставный капитал и на сумму расходов, связанных с реализацией доли.

При таких обстоятельствах общество правомерно уменьшило сумму доходов от реализации своей доли в уставном капитале ООО «Два стрельца» на сумму вклада в уставный капитал последнего.

Следовательно, суд первой инстанции необоснованно отказал обществу в признании  недействительным решения инспекции от 30.09.2008 № 2.10-07/76 по этому эпизоду, связанному с доначислением налога на прибыль за 2006 год, соответствующих пеней и налоговых санкций.

В соответствии с пунктами 3 и 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) решение Арбитражного суда Новгородской области от 17.12.2008 в указанной части подлежит отмене в  связи с несоответствием выводом обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права.

В пункте 2 оспариваемого решения инспекцией зафиксировано налоговое правонарушение,   выразившееся  в  неполной  уплате  налога на добавленную стоимость (далее – НДС) в   общей  сумме 10 418 152 рублей в связи  с неправомерным получением налоговых вычетов по товарам, отгруженным поставщиками: обществом с ограниченной ответственностью «МолоПрод» (далее - ООО «МолоПрод»), обществом с ограниченной ответственностью «МолПром» (далее - ООО «МолПром») и обществом с ограниченной ответственностью «Прогресс» (далее - ООО «Прогресс»).

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты.

Согласно пункту 2 статьи 171 НК РФ