Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2014 по делу n А13-3255/2013. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

15 августа 2014 года

г. Вологда

Дело № А13-3255/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 12 августа 2014 года.

В полном объеме постановление изготовлено 15 августа 2014 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Шумиловой Л.Ф., судей Козловой С.В. и          Писаревой О.Г. при ведении протокола секретарем судебного заседания Смирновой Е.В.,

         при участии от арбитражного управляющего Колосова  Дмитрия Николаевича Мельниковой Ю.А. по доверенности от 04.12.2013, от общества с ограниченной ответственностью «Экспресс-Гарант» Зингер Т.М. по доверенности от 30.07.2014, от Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 12 по Вологодской области Тимофеевой М.С. по доверенности от 24.06.2014, от акционерного коммерческого банка «Банк Москвы» (открытого акционерного общества)  Кузнецова В.А. по доверенности от 26.02.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего индивидуального предпринимателя Гусева Сергея Анатольевича Колосова Дмитрия Николаевича, общества с ограниченной ответственностью «Экспресс-Гарант», открытого акционерного общества «Металлургический коммерческий банк» на определение Арбитражного суда Вологодской области от 04 июля 2014 года по делу № А13-3255/2013 (судья Чапаев И.А.),

у с т а н о в и л:

решением Арбитражного суда Вологодской области от 10.12.2013 индивидуальный предприниматель Гусев Сергей Анатольевич (ОГРНИП 304352809000362; далее - ИП Гусев С.А., должник) признан несостоятельным (банкротом), в отношении его открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Колосов Дмитрий Николаевич.

Конкурсный управляющий ИП Гусева С.А. Колосов Д.Н. обратился в арбитражный суд с заявлением об определении начальной продажной цены имущества должника, находящегося в залоге у открытого акционерного общества «Металлургический коммерческий банк» (ОГРН 1023500002404, далее – ОАО «Меткомбанк»).

Акционерный коммерческий банк «Банк Москвы» (открытое акционерное общество) (ОГРН 1027700159497, далее – ОАО «Банк Москвы») обратился в арбитражный суд с заявлением о признании требования в размере                                   9 130 000 руб., включенного определением Арбитражного суда Вологодской области от 22.10.2013 в третью очередь реестра требований кредиторов          ИП Гусева С.А., как обеспеченного залогом имущества должника.

Суд объединил заявления ОАО «Банк Москвы» и конкурсного управляющего должника в порядке пункта 2.1 статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в одно производство для их совместного рассмотрения.

Определением суда от 04.07.2014 требование ОАО «Банк Москвы», включенное в реестр требований кредиторов ИП Гусева С.А. определением суда от 22.11.2013 в размере 21 990 039 руб.14 коп., в том числе                                11 816 915 руб. 20 коп. основного долга и процентов за пользование кредитом, 10 173 123 руб. 94 коп. неустойки, признано обеспеченным залогом в части суммы основного долга - 9 130 000 руб. следующим имуществом должника:

- земельным участком с кадастровым номером 35:21:0304002:0040, площадью 4761 кв.м, категория земель – земли населенных пунктов, расположенным по адресу: Вологодская область, г. Череповец, Кирилловское шоссе, д. 76а;

- зданием с кадастровым (условным) номером 35:25:030402:0043:08086, площадью 1404,4 кв.м, назначение – нежилое, литера – П, этажность – 1, , расположенным по адресу: Вологодская область, г. Череповец, Кирилловское шоссе, д. 76а.

Судом установлено, что указанное требование в части 9 130 000 руб. основного долга подлежит погашению в порядке, установленном статьей 138 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), и учтено, что заложенное имущество также обременено залогом в пользу ОАО «Меткомбанк». Погашение задолженности от реализации данного имущества должно осуществляться с учетом того, что ОАО «Банк Москвы» является последующим залогодержателем после ОАО «Меткомбанк».

Судом установлена начальная продажная цена имущества                                  ИП Гусева С.А., находящегося в залоге у ОАО «Меткомбанк» и ОАО «Банк Москвы», в размере 10 256 800 руб.

Утверждено Положение о порядке и условиях проведения торгов по продаже имущества ИП Гусева С.А. (далее – Положение о торгах) в редакции конкурсного управляющего должника Колосова Д.Н. и                                         ОАО «Меткомбанк». Положение о торгах изложено следующим образом:

- наименование Положения о торгах: «Положение о порядке и условиях проведения торгов по продаже имущества ИП Гусева Сергея Анатольевича, являющегося предметом залога ОАО «Меткомбанк» и ОАО «Банк Москвы»;

- абзац второй пункта 1.2 Положения о торгах: «Определением Арбитражного суда Вологодской области от 22.11.2013 г. по делу                                 № А13-3255/2013 в третью очередь реестра требований кредиторов                              ИП Гусева С.А. включено требование ОАО «Банк Москвы» в размере                             21 990 039 рублей 14 копеек, в том числе 11 816 915 рублей 20 копеек - основной долг и проценты за пользование кредитом, 10 173 123 рубля                  94 копейки - неустойки»;

- пункт 1.3 Положения о торгах: «Настоящее Положение о порядке и условиях продажи имущества должника, являющегося предметом первоначального залога ОАО «Меткомбанк» и последующего залога                          ОАО «Банк Москвы» (далее по тексту «Положение»), определяет порядок и условия продажи имущества должника, являющегося предметом первоначального залога ОАО «Меткомбанк» по договору ипотеки № MBB-0002-V040-0012/Z1 от 04.06.2009 г. и последующего залога ОАО «Банк Москвы» по договору об ипотеке (залог недвижимости) от 28.04.2009 г., направлено на удовлетворение требования ОАО «Меткомбанк» в реестре требований кредиторов в размере 2 586 597 рублей 72 копейки, и на удовлетворение требования ОАО «Банк Москвы» в реестре требований кредиторов в размере 9 130 000 рублей 00 копеек.»;

- абзац первый пункта 2.1 Положения о торгах: «Состав имущества, подлежащего продаже в порядке, установленном настоящим Положением, определен в договоре ипотеки № MBB-0002-V040-0012/Z1 от 04.06.2009 г. и в договоре об ипотеке (залог недвижимости) от 28.04.2009 г. и включает в себя, именуемое далее по тексту «Имущество»:»;

- пункт 3.1.4 Положения о торгах: «Форма подачи предложений о цене Имущества, продаваемого на аукционе, является открытой и заявляются участниками открыто в ходе аукциона, по правилам проведения аукциона с шагом на повышение. Размер задатка составляет 15% (пятнадцать процентов) от начальной цены лота. Шаг аукциона - 2% (два процента) от начальной цены лота.»;

- пункт 3.1.7 Положения о торгах: «Начальная продажная цена имущества, составляющего залоговое обеспечение требований                                 ОАО «Меткомбанк» и ОАО «Банк Москвы» (предмета залога), устанавливается в соответствии с определением Арбитражного суда Вологодской области по делу А13-3255/2013.»;

- пункты 3.5.14 – 3.5.15 Положения о торгах: «3.5.14. В случае признания несостоявшимися повторных торгов, а также в случае незаключения договора купли-продажи по результатам повторных торгов, конкурсные кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на 10 % ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

3.5.15 В случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный управляющий в срок не позднее 5 (Пяти) дней после объявления повторных торгов несостоявшимися письменно уведомляет каждого конкурсного кредитора по обязательствам, обеспеченным залогом имущества, о возможности оставления предмета залога за собой.

При этом указанный кредитор, направивший конкурсному управляющему заявление об оставлении предмета залога за собой, в течение 10 дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с пунктом 4.1 статьи 138 Федерального закона от 26.12.2002 г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», на специальный банковский счет, открытый конкурсным управляющим в порядке, установленном пунктом 3 статьи 138 данного Закона.

В таком случае право собственности на предмет залога у такого кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества, возникает после осуществления им указанной оплаты и передачи ему предмета залога».

- пункт 3.5.16 Положения о торгах: «В случае неполучения конкурсным управляющим ни одного заявления от залоговых кредиторов об оставлении заложенного имущества за собой в течение 30 дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися, а также при неоплате залоговым кредитором, направившим такое заявление, суммы в соответствии с абз. 2 п. 3.5.14 настоящего Положения, имущество подлежит продаже посредством публичного предложения. Порядок продажи имущества посредством публичного предложения определяется по согласованию с залоговыми кредиторами - ОАО «Меткомбанк» и ОАО «Банк Москвы»».

- исключить пункты 3.5.17-3.5.18 Положения о торгах;

- пункты 5.2-5.3 Положения о торгах: «5.2 Распределение денежных средств, вырученных от предмета залога, осуществляется в соответствии с требованиями п.п.. 2, 2.1. ст. 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ. Из средств, вырученных от реализации предмета залога, 80 % направляется на погашение требований конкурсных кредиторов по кредитным договорам, обеспеченным залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченным залогом обязательствам и причитающихся процентов. Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

15 % от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражному управляющему и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей;

а) денежные средства из 15 % от суммы выручки от реализации предмета залога, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди и оставшиеся на специальном банковском счете должника после полного погашения таких требований, направляются на погашение обеспеченных залогом имущества должника требований залоговых кредиторов, не погашенных из стоимости предмета залога в связи с вышеназванным удержанием.

Денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди, требований залоговых кредиторов, включаются в конкурсную массу;

б) денежные средства из 5 % от суммы выручки от реализации предмета залога, оставшиеся после полного погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражному управляющему и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей, включаются в конкурсную массу.

Конкурсный управляющий вправе осуществлять погашение указанных текущих платежей в пределах 5 % выручки от продажи предмета залога в любое время в ходе конкурсного производства независимо от расчетов с кредиторами первой и второй очереди. Если на погашение указанных требований ушло менее 5 % выручки от продажи предмета залога (в том числе по причине удовлетворения их за счет выручки от реализации незаложенного имущества), оставшаяся часть используется на погашение иных текущих платежей, далее - на расчеты с кредиторами в общем порядке (включая требования первой и второй очереди). При этом требования залоговых кредиторов в части, обеспеченной залогом, погашаются в приоритетном порядке перед остальными требованиями третьей очереди.

Погашение обеспеченных залогом требований последующего залогодержателя ОАО «Банк Москвы» осуществляется из денежных средств, вырученных от предмета залога, после погашения обеспеченных залогом требований первоначального залогодержателя ОАО «Меткомбанк».

5.3 Не удовлетворенные за счет средств, вырученных от реализации предмета залога, требования конкурсных кредиторов по обязательствам, которые были обеспечены залогом имущества должника, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди на равных основаниях».

- раздел 6 и пункт 6.1 Положения о торгах: «6. Внесение дополнений и изменений в настоящее Положение

6.1 в случае возникновения в ходе конкурсного производства обстоятельств, в связи с которыми требуется изменение настоящего Положения, конкурсный управляющий обязан представить конкурсным кредиторам, требования которых обеспечены залогом имущества, для утверждения соответствующие предложения относительно таких изменений».

Конкурсный управляющий должника с вынесенным определением не согласился, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить. В обоснование жалобы ее податель указал на то, что начальная продажная цена имущества должника, находящегося в залоге, установлена на основании отчета об оценке от 20.03.2014 № 13-03/2014, который не соответствует требованиям законодательства. По мнению апеллянта, спорное имущество должно продаваться по рыночной стоимости без учета налога на добавленную стоимость (далее – НДС), поскольку должник является индивидуальным предпринимателем. Указывает, что конкурсный управляющий Колосов Д.Н. не обращался в суд с требованием об утверждении порядка продажи имущества должника, в связи с чем суд первой инстанции вышел за пределы заявленных требований. Считает неправомерным установление размера задатка в виде 15 % от начальной цены лота (пункт 3.1.4 Положения о торгах), поскольку указанный размер задатка может ограничить доступ лиц к торгам. Указывает, что в настоящее время конкурсный управляющий оспаривает договор ипотеки от 28.04.2009, в связи с чем признание требования ОАО «Банк Москвы» в сумме 9 130 000 руб. как обеспеченного залогом является неправомерным.

ОАО «Меткомбанк» обратилось с апелляционной жалобой,