Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2014 по делу n А05-9674/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

19 марта 2014 года

г. Вологда

Дело № А05-9674/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2014 года.

В полном объёме постановление изготовлено 19 марта 2014 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Осокиной Н.Н., судей Пестеревой О.Ю. и Смирнова В.И. при ведении протокола секретарем судебного заседания Куликовой М.А.,

при участии от государственного унитарного предприятия Архангельской области «Фармация» Непомилуева Д.А. по доверенности от 27.12.2013, от Министерства здравоохранения Архангельской области Коробейникова Д.Е. по доверенности от 14.03.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной антимонопольной службы на решение Арбитражного суда Архангельской области от 21 ноября  2013 года по делу № А05-9674/2013 (судья Дмитриевсккая А.А.),

у с т а н о в и л:

государственное унитарное предприятие Архангельской области «Фармация» (ОГРН 1022900540618; далее – предприятие, ГУП АО «Фармация») обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением к Федеральной антимонопольной службе России (ОГРН 1047796269663; далее - ФАС) о признании недействительным решения и предписания от 22.07.2013 по делу № К-1158/13.

Судом в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены закрытое акционерное общество «Р-Фарм» (далее - ЗАО «Р-Фарм»), контрактное агентство Архангельской области (далее - контрактное агентство), Министерство здравоохранения Архангельской области (далее – Министерство).

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 21 ноября 2013 года заявленные требования удовлетворены.

ФАС с решением суда не согласилась и обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решения суда первой инстанции и отказать предприятию в удовлетворении заявленных требований. Считает, что государственный заказчик – Министерство и уполномоченный орган - контрактное агентство правомерно признаны нарушившими требования части 2.2 статьи 10,  Федерального закона от 21.07.2005             № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 94-ФЗ).

Предприятие в отзыве на апелляционную жалобу  и  его представитель в судебном заседании просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу ФАС – без удовлетворения. Считают решение суда законным и обоснованным.

Министерство в  отзыве на апелляционную жалобу и  его представитель в судебном заседании просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу ФАС – без удовлетворения. Считают решение суда законным и обоснованным.

ЗАО «Р-Фарм» и контрактное агентство отзывы на апелляционную жалобу не представили.

ФАС России, ЗАО «Р-Фарм», контрактное агентство надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направили, в связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции  не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Из материалов дела следует, что 04.06.2013 на официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о размещении заказов - hup://zakupki.gov.ru государственным заказчиком – Министерством размещено извещение №  0124200000613002302 о проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения государственного контракта на оказание услуг по обеспечению лекарственными препаратами из аптечных организаций (пунктов отпуска) по рецептам врачей (фельдшеров) медицинских организаций граждан, имеющих право на льготное обеспечение лекарственными препаратами в соответствии с федеральным и областным законодательством.

Согласно протоколу подведения итогов открытого аукциона в электронной форме 0124200000613002302 от 18.07.2013 по результатам рассмотрения вторых частей заявок аукцион признан несостоявшимся, государственный (муниципальный) контракт решено заключить с ГУП АО «Фармация».

В ФАС 15.07.2013 поступила жалоба ЗАО «Р-Фарм» на действия заказчика и уполномоченного органа – контрактного агентства при разработке и утверждении документации об открытом аукционе в электронной форме.

В соответствии с частью 5 статьи 17 Закона № 94-ФЗ ФАС на основании данной жалобы проведена внеплановая проверка, по результатам которой  вынесено решение от 22.07.2013 по делу № К-1158/13, которым жалоба ЗАО «Р-Фарм» признана обоснованной в части объединения в один лот различных лекарственных средств с международными непантетованными наименованиями (далее – МНН), а также лекарственных средств с МНН, не имеющих зарегистрированных на территории Российской Федерации аналогов; в действиях уполномоченного органа, заказчика признано нарушение части 2.2 статьи 10 Закона № 94-ФЗ; уполномоченному органу, заказчику, оператору электронной площадки решено выдать предписание об устранении нарушений Закона № 94-ФЗ; материалы дела от 22.07.2013 № К-1158/13 решено передать в профильное управление ФАС для определения соответствия действий заказчика положениям Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и соответствующему должностному лицу Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Предписанием от 22.07.2013 уполномоченному органу, заказчику предписано аннулировать торги в форме открытого аукциона в электронной форме на право заключения контракта на оказание услуг по обеспечению лекарственными препаратами из аптечных организаций (пунктов отпуска) по рецептам врачей (фельдшеров) медицинских организаций граждан, имеющих право на льготное обеспечение лекарственными препаратами в соответствии с федеральным и областным законодательством (номер извещения 0124200000613002302), а также разместить на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг www.zakupki.gov.ru информацию об аннулировании указанных торгов.

Предприятие, не согласившись с указанными решением и предписанием ФАС, обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

Суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные предприятием требования.

Частью 2.2 статьи 10 Закона № 94-ФЗ установлено, что в случае, если предметом торгов, запроса котировок является поставка лекарственных средств, не могут быть предметом одного контракта (одного лота) различные лекарственные средства с международными непатентованными наименованиями или при отсутствии таких наименований с химическими, группировочными наименованиями при условии, что начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает предельное значение, установленное Правительством Российской Федерации, а также лекарственные средства с международными непатентованными наименованиями (при отсутствии таких наименований с химическими, группировочными наименованиями) и торговыми наименованиями.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.04.2013 № 301 установлены предельное значение начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), при превышении которого не могут быть предметом одного контракта (одного лота) различные лекарственные средства с международными непатентованными наименованиями или при отсутствии таких наименований с химическими, группировочными наименованиями, в размере 1 млн. рублей, а при размещении заказов на поставки лекарственных средств для нужд государственных и муниципальных заказчиков г. Москвы и Санкт-Петербурга - 5 млн. рублей, за исключением случаев, указанных в пункте 2 настоящего постановления.

Также установлено предельное значение начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) в размере 1 тыс. рублей, если предметом одного контракта (одного лота) наряду с иным лекарственным средством (иными лекарственными средствами) является поставка следующих лекарственных средств:

- лекарственное средство с международным непатентованным наименованием (при отсутствии такого наименования - с химическим, группировочным наименованием), в рамках которого отсутствуют зарегистрированные в установленном порядке аналогичные по лекарственной форме и дозировке лекарственные средства;

- наркотическое лекарственное средство;

- психотропное лекарственное средство;

- радиофармацевтическое лекарственное средство.

В данном случае при проверке ФАС установило, что согласно документации об аукционе  начальная (максимальная) цена контракта составила 130 014 673 руб. 70 коп.

Согласно извещению о проведении аукциона предметом контракта является оказание услуг по обеспечению лекарственными препаратами из аптечных организаций (пунктов отпуска) по рецептам врачей (фельдшеров) медицинских организаций граждан, имеющих право на льготное обеспечение лекарственными препаратами в соответствии с федеральным и областным законодательством.

Пунктом 8 части I документации об аукционе установлено, что цена контракта включает в себя все расходы, связанные с оказанием услуг исполнителем, включающие в себя стоимость лекарственных препаратов, все расходы, связанные с хранением, страховкой, оплатой таможенных платежей (для лекарственных препаратов зарубежного производства), доставкой лекарственных препаратов до аптечных организаций (пунктов отпуска), обеспечением и подтверждением качества лекарственных препаратов, и обеспечением лекарственными препаратами по рецептам врачей (фельдшеров) медицинских организаций граждан, имеющих право на льготное обеспечение лекарственными препаратами и изделиями медицинского назначения в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В связи с этим ФАС сделала вывод, что наряду с оказанием услуг по отпуску лекарственных средств также предусмотрена их поставка в аптечные организации.

При этом в соответствии с документацией об аукционе заказчик объединил в один лот лекарственные средства с МНН, которые не имеют зарегистрированных на территории Российской Федерации аналогов.

На основании этого ФАС посчитало, что в действиях заказчика, уполномоченного органа, выразившихся в утверждении документации об аукционе, содержащей объединенные в одном лоте различные лекарственные средства с МНН, а также лекарственные средства с МНН, не имеющих зарегистрированных на территории Российской Федерации аналогов, при превышении начальной (максимальной) цены контракта  предельному значению, установленному пунктом 1 постановления Правительства Российской Федерации от 06.04.2013 № 301, имеется нарушение части 2.2 статьи 10 Закона № 94-ФЗ.

Суд первой инстанции обоснованно не согласился с данным выводом ФАС.

Из документации об аукционе следует, что предметом  аукциона в данном случае является право заключения государственного контракта на оказание услуг по обеспечению лекарственными препаратами из аптечных организаций (пунктов отпуска) по рецептам врачей (фельдшеров) медицинских организаций граждан, имеющих право на льготное обеспечение лекарственными препаратами в соответствии с федеральным и областным законодательством (пункт 1 раздела 1 «Общие положения» документации об открытом аукционе в электронной форме).

Аналогичным образом определен предмет государственного контракта (пункт 1 «Предмет контракта» раздела II «Сведения об услугах, на оказание которых размещается заказ, и об условиях исполнения контракта» документации об открытом аукционе в электронной форме).

Согласно пункту 2 «Условия оказания услуги» раздела II «Сведения об услугах, на оказание которых размещается заказ, и об условиях исполнения контракта» документации об открытом аукционе в электронной форме в соответствии с федеральным и областным законодательствами предусмотрено  оказание следующих услуг: обеспечение лекарственными препаратами из аптечных организаций (пунктов отпуска) по рецептам врачей (фельдшеров) медицинских организаций граждан, проживающих в Каргопольском, Плесецком, Коношском районах, а также в Архангельской области и Ненецком автономном округе (в случае обращения пациента или его представителя с рецептом, выписанным медицинской организацией Архангельской области и Ненецкого автономного округа), имеющих право на льготное обеспечение лекарственными препаратами в соответствии со статьей 6.2 Федерального закона от 17.07.1999 № 178-ФЗ «О государственной социальной помощи», областным законом от 02.03.2005 № 2-2-03 «О мерах социальной поддержки отдельных групп населения Архангельской области в обеспечении лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения», за исключением дорогостоящих лекарственных препаратов, закупленных за счет средств федерального бюджета, предназначенных для лечения больных злокачественными новообразованиями лимфоидной, кроветворной и родственных им тканей, гемофилией, муковисцидозом, гипофизарным нанизмом, болезнью Гоше, рассеянным склерозом, а также после трансплантации органов и (или) тканей.

На основании этого суд первой инстанции правомерно посчитал, что, исходя из условий аукционной документации, для оказания услуг по отпуску лекарственных препаратов льготным категориям граждан аптечная организация должна располагать определенным ассортиментом лекарственных препаратов (самостоятельно закупают необходимые лекарственные препараты для поддержания требуемого ассортимента); обеспечить хранение лекарственных средств в надлежащих условиях в соответствии с существующими требованиями к хранению лекарственных препаратов; отпустить лекарственные средства отдельным категориям граждан по рецептам врачей (фельдшеров).

В силу статей 506-524 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору поставки продавец обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю. В договоре поставки оговариваются наименование подлежащего поставке товара, ассортимент товаров, периоды поставки товаров, порядок поставки и способ доставки товаров, условия и порядок расчетов за поставляемые товары, требования к таре и упаковке, порядок расчетов, условия восполнения недопоставки товаров, порядок приемки