Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2014 по делу n А66-6736/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

12 марта 2014 года

г. Вологда

Дело № А66-6736/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2014 года.

В полном объёме постановление изготовлено 12 марта 2014 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Зайцевой А.Я., судей  Романовой А.В.  и Шадриной А.Н. при ведении протокола секретарем судебного заседания Семеновой О.М.,

при участии от  общества с ограниченной ответственностью «БалтПроектМонтаж» представителя Королева  И.А. по доверенности от 01.10.2013,  от Министерства образования Тверской области представителя  Кузьминой В.В. по доверенности от 29.04.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу     общества с ограниченной ответственностью «БалтПроектМонтаж» на решение Арбитражного суда Тверской области от 05 ноября 2013 года по делу                    № А66-6736/2012 (судья Рощупкин В.А.),   

установил:

общество с ограниченной ответственностью «БалтПроектМонтаж» (ОГРН 1077847668030; далее – Общество) обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к Министерству образования Тверской области (ОГРН 1026900572511;      далее – Министерство) о взыскании  1 723 818 руб. 36 коп. задолженности по оплате выполненных работ по государственному контракту от 28.09.2011 № 446.

Решением суда от 05.11.2013 в удовлетворении иска отказано. 

Общество с судебным актом не согласилось, в апелляционной жалобе просило решение отменить,  исковые требования  удовлетворить полностью.

Доводы подателя жалобы сводятся к  том, то правовых оснований для отказа истцу в  удовлетворении иска о взыскании платы за  фактически выполненные работы не имелось. Суд не учел, что конкретные адреса на выполнение работ по контракту предоставлены ответчиком после заключения контракта в приложениях № 1, 2. Перечень адресов, где должны будут производиться работы по контракту, в аукционной документации на дату проведения процедуры открытого  аукциона отсутствовали. Акты выполненных работ по 132 адресам подписаны, работа принята. Однако  оплата фактически выполненных работ ответчиком не произведена.  Суд не должен был принимать экспертное заключение общества с ограниченной ответственностью  «Мидгард» от 01.07.2013 № 001 в качестве недопустимого доказательства по делу, поскольку  при проведении экспертизы и  составлении  заключения допущены следующие нарушения: эксперт не предупрежден об уголовной ответственности; эксперт не подтвердил свои полномочия;  заключение не содержит  конкретных исследований, а также  достоверных  сведений и источник их получения;  выводы эксперта предположительные, не основаны на конкретных документах;  экспертиза выполнена не в полном объеме. Суд необоснованно отказал  в применении  к эксперту штрафа  по правилам  части 6 статьи 55  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) за несвоевременное  представление  в суд экспертного заключения, а также неправомерно отказал в снижении  размера вознаграждения в связи с  ненадлежащим  выполнением  работы по проведению  технической судебной  экспертизы и невыполнении исследования в полном объеме. Такие отказы являются незаконными, подлежат  отмене с удовлетворением требований  истца в полном объеме.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель  Общества поддержал доводы и требования жалобы.

Министерство в отзыве на жалобу и его представитель в судебном заседании апелляционной инстанции возразили против ее доводов и требований, просили решение суда оставить без изменении, жалобу – без удовлетворения.

Выслушав представителей сторон, исследовав доказательства по делу, доводы жалобы и отзыва на нее, проверив законность и обоснованность судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы.

Как следует из материалов дела, по результатам открытого аукциона (протокол подведения итогов открытого аукциона в электронной форме от 16.09.2011) Министерство (заказчик, ранее – Департамент образования Тверской области) и  Общество (исполнитель) 28.09.2011 подписали  государственный контракт № 446 на выполнение работ по подключению к сети Интернет рабочих мест детей-инвалидов и педагогических работников.

По условиям контракта  исполнитель принял на себя обязательство выполнить работы по подключению к сети Интернет рабочих мест детей-инвалидов и педагогических работников в соответствии с техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью государственного контракта, а заказчик - принять выполненные работы и их оплатить (пункт 1.1).

Цена контракта определена в пункте 2.1 контракта в размере 1 802 173 руб. 78 коп.

Цена является твердой и не может меняться в ходе его исполнения за исключением случаев, предусмотренных настоящим контрактом (пункт 2.2).

Цена контракта может быть снижена по соглашению сторон без изменения предусмотренных настоящим контрактом объемов работ и иных условий исполнения контракта (пункт 2.3).

Оплата осуществляется заказчиком по факту завершения работ на основании счетов, счетов-фактур, актов приемки выполненных работ, в соответствии с техническим заданием (приложение № 1), с отсрочкой платежа до 10 рабочих дней (пункт 2.4).

Срок выполнения работ указан в пункте 3.1 контракта  - до 20.12.2011.

В соответствии с пунктом 3.2 документом, подтверждающим факт выполнения исполнителем работ, является акт приемки выполненных работ, подписанный обеими сторонами.

В случае несоответствия результата работ условиям контракта, требованиям технического задания (приложение № 1) на выполнение работ заказчик в течение двух рабочих дней направляет исполнителю письменные мотивированные замечания на представленный заказчику результат работ (пункт 3.3).

Если исполнитель соглашается с названными заказчиком несоответствиями или их частью, то на основании замечаний заказчика стороны в течение трех рабочих дней составляют двусторонний протокол о доработках, содержащий перечень работ, и определяют срок их выполнения. Исполнитель на основании согласованного заказчиком протокола о доработках устраняет недостатки и предоставляет доработанный результат работ на утверждение заказчику (пункт 3.4).

Заказчик повторно в течение трех рабочих дней рассматривает результат работ и, если последний удовлетворяет заказчика, стороны подписывают акт приемки выполненных работ (пункт 3.5).

В случае не достижения соглашения по приемке результата работ стороны приступают к разрешению возникшей ситуации в порядке, предусмотренном пунктом 7.7 контракта (пункт 3.6).

В силу пункта 4.1.1 контракта исполнитель имеет право требовать надлежащего исполнения заказчиком условий контракта.

Исполнитель обязан

- соблюдать условия контракта (пункт 4.2.1);

- выполнить работы в соответствии с требованиями, определенными в техническом задании (приложение № 1) в срок, предусмотренный контрактом (пункт 4.2.2);

- предоставлять заказчику информацию, связанную с выполнением оговоренных в контракте работ (пункт 4.2.3).

Заказчик имеет право

- в процессе выполнения работ знакомиться с ходом их выполнения исполнителем (пункт 4.3.1);

- вносить предложения, направленные на улучшение результата выполняемых работ исполнителем (пункт 4.3.2);

- требовать надлежащего выполнения исполнителем условий контракта (пункт 4.3.3).

Заказчик обязан соблюдать условия контракта и принять и оплатить результат работ (пункты 4.4.1 и 4.4.2).

В приложении № 1 к контракту содержится техническое задание на выполнение работ по подключению к сети Интернет рабочих мест детей-инвалидов и педагогических работников, содержание и сроки выполнения работ, указан ожидаемый результат работ.

Согласно техническому заданию исполнитель обязан выполнить

- организацию выделенного канала связи до места установки, проверку наличия доступа к сети Интернет не позднее 60 календарных дней с момента заключения контракта;

- установку комплектов программно-технических средств (пусконаладочные работы), в том числе предварительное тестирование комплектов программно-технических средств, доставка комплектов программно-технических средств до мест установки, пусконаладку комплектов программно-технических средств, проверка работоспособности комплекта программно-технических средств, в течение 30 календарных дней с момента передачи оборудования представителями государственного заказчика;

- подключение комплектов программно-технических средств к сети Интернет, в том числе, подключение комплектов программно-технических средств к сети Интернет, проверка наличия доступа к сети Интернет при помощи установленных комплектов программно-технических средств, в течение 30 календарных дней с момента передачи оборудования представителями государственного заказчика;

- предоставление бесплатного доступа к сети Интернет с контентной фильтрацией на серверах оператора связи в течение 30 календарных дней с момента установки и подключения комплектов к сети Интернет;

- начальный инструктаж базовым навыкам использования комплекта программно-технических средств в день установки и подключения.

В техническом задании также указан порядок контроля и приемки работ.

 Заказчик принимает работы у исполнителя после предоставления исполнителем актов выполненных у каждого ребенка-инвалида, учителя, подписанных исполнителем и представителями заказчика.

В техническом задании стороны предусмотрели, что в результате выполнения исполнителем работ, обеспечен доступ к сети Интернет у детей, родителей/законных представителей в течение 30 календарных дней с момента установки и подключения.

В приложении № 2 приведен перечень муниципальных образований Тверской области, в которых должны быть подключены к сети Интернет рабочие места 108 детей-инвалидов и 30 педагогических работников, осуществляющих дистанционное образование детей-инвалидов.

В данном приложении указано, что списки детей-инвалидов, педагогических работников предоставляются заказчиком на этапе исполнения контракта.

Суд первой инстанции установил, что адресный список детей и педагогов истец представил ответчику 14.10.2011 дополнительно в виде приложения № 1. Дата представления адресного списка сторонами не оспаривается. Поэтому  ответчик должен был выполнить работы по подключению к сети Интернет рабочих мест 108 детей-инвалидов и 30 педагогических работников. Акты выполненных работ подписаны исполнителем, образовательными учреждениями, в части -  законными представителями в отношении 132 человек. В отношении 6 человек работы по подключению к сети Интернет рабочих мест не выполнены, акты не подписаны.

Двусторонний акт сдачи-приемки работ по контракту между истцом и ответчиком не  подписан.

Министерство 20.12.2011 направило Обществу  претензию о некачественном выполнении работ по контракту, а также не выполнении ряда работ по отдельным адресам.

Истец 27.12.2011  направил ответчику гарантийное письмо, в котором сообщил, что не сможет выполнить подключение к сети Интернет детей-инвалидов и педагогических работников в 2011 году по шести адресам. В качестве причин невозможности выполнения работ по контракту исполнитель сослался на отсутствие технологических возможностей, на неблагополучные семьи и невозможность связаться с родителями, на разрушение и отсутствие дорожного полотна и невозможность добраться до места, на официальный отказ от установки оборудования и подключения к Интернету.

Министерство в ответе на названное гарантийное письмо указало на наличие существенных дефектов при выполнении работ по контракту, невыполнение условий контракта в установленные сроки, а также предложило устранить замечания и завершить выполнение работ в соответствии со всеми требованиями технического задания.

В связи с поступающими жалобами на результаты работ Общества по подключению абонентов к сети Интернет в рамках контракта,  Министерство 26.12.2011 заключило с обществом с ограниченной ответственностью «Системы  электронных технологий»   договор № 627 на оказание услуг по проверке соответствия выполненных работ по государственному контракту.

По итогам работы представлен сводный отчет, содержащий перечень недостатков в работе.

В сводном отчете указано  на отсутствие во всех случаях подключения контентной фильтрации на уровне оператора связи. В ряде случаев не организована пропускная способность организованного канала, не предоставлена типовая инструкция по подключению к сети Интернет, не предоставлен телефон технической поддержки абонентов оператора связи. Отсутствует наличие безлимитного, круглосуточного доступа к сети Интернет в течение 30 календарных дней с момента установки и подключения комплектов к сети Интернет. Не проведен начальный инструктаж базовым навыкам использования комплекта программно-технических средств не менее двух часов. Не предоставлены инструкции, содержащие материалы начального инструктажа.

Министерство в феврале 2012 года повторно направило ответчику требования о выполнении работ по контракту в срок до 05.03.2012, а в апреле 2012 года сообщило об отказе от оплаты выполненных работ в связи с ненадлежащим выполнением  условий  контракта.

Решением     Арбитражного суда Тверской области от 28.12.2012 по делу № А66-7856/2012, оставленным без изменения постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2013, удовлетворены исковые требования Министерства к Обществу о расторжении государственного контракта от 28.09.2011 № 446 на выполнение работ по подключению к сети Интернет рабочих мест детей-инвалидов и педагогических работников и о взыскании 92 826 руб. 98 коп.  договорной неустойки за период с 21.12.2011 по 30.06.2012.

Суды двух инстанций  пришли к выводу о том, что  в силу  статей 702, 716 ГК РФ исполнитель не заявил заказчику в пределах срока контракта об отказе от исполнения договора подряда в порядке пункта 3 статьи 761 ГК РФ. В добровольном порядке ответчик не согласился с предложением истца о расторжении контракта.

При этом  доводы  Общества о несущественности предъявленных к работам замечаний и незначительности объема невыполненных работ признаны судами   необоснованными, так как исходя из характера работ по контракту, специфики определения их объема, а именно, подключение к сети Интернет конкретных рабочих мест детей-инвалидов и педагогических работников, невыполнение таких работ по шести адресам в полном объеме свидетельствует о существенном нарушении условий такого контракта.

Суды