Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2013 по делу n А05-2641/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

24 октября 2013 года

г. Вологда

Дело № А05-2641/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2013 года.

В полном объеме постановление изготовлено 24 октября 2013 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Смирнова В.И., судей Мурахиной Н.В. и                   Пестеревой О.Ю.

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Мазалецкой О.О.,

         при участии от общества Копотуна С.Ю. по доверенности от 29.11.2012, от службы по тарифам Шалманова Е.Г. по доверенности от 09.10.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Бореал Транс Порт» на решение Арбитражного суда Архангельской области от 26 июля 2013 года по делу                   № А05-2641/2013 (судья Дмитревская А.А.),

у с т а н о в и л :

общество с ограниченной ответственностью «Бореал Транс Порт» (ОГРН 1032900012793; далее – заявитель, общество, ООО «Бореал Транс Порт») обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ненецкому автономному округу (ОГРН 1088383000530;  далее – Управление) от 28.12.2012 по делу № 15А/05-01-2011.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Федеральное государственное учреждение «Администрация морского порта Архангельск» (далее - ФГУ «АМП Архангельск»), открытое акционерное общество «Нарьян-Марский морской торговый порт» (далее - ОАО «Нарьян-Марский морской торговый порт»), открытое акционерное общество «Варандейский терминал» (далее - ОАО «Варандейский терминал»), Контрольно-ревизионное управление Федеральной службы по тарифам (далее – служба по тарифам).

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 26 июля 2013 года в удовлетворении требования заявителя отказано.

Общество не согласилось с таким решением суда и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, по делу принять новый судебный акт. В обоснование своей позиции податель жалобы ссылается на недоказанность доминирующего положения, а также осуществления им деятельности по организации погрузочно-разгрузочных работ. Кроме того, считает, что установление тарифа в порядке государственного регулирования для исполнения договора от 31.05.2011 № ВТ-56/2011 являлось неисполнимой обязанностью.

Управление в отзыве опровергло доводы жалобы, просило обжалуемый судебный акт оставить без изменений.

ФГУ «АМП Архангельск», ОАО «Нарьян-Марский морской торговый порт»,  служба по тарифам в отзывах не согласились с доводами жалобы, просили обжалуемый судебный акт оставить без изменений.

ОАО «Варандейский терминал» отзыва на апелляционную жалобу не представило.

Ответчик, ФГУ «АМП Архангельск», ОАО «Нарьян-Марский морской торговый порт» и ОАО «Варандейский терминал» о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, разбирательство по делу произведено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Заслушав объяснение представителей заявителя и службы по тарифам, которые поддержали доводы жалобы и отзыва, исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционная коллегия не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 05.09.2011 в Управление поступило заявление ФГУ «АМП Архангельск», содержащее жалобу на действия                       ООО «Бореал Транс Порт», недопустимые в соответствии с требованиями части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон  № 135-ФЗ).

Кроме того, в Управление поступило обращение закрытого акционерного общества «Белфрахт» с жалобой на действия общества по оказанию услуг по обработке судна и грузов по необоснованным тарифам с учетом дополнений.

 При рассмотрении дела № 15А/05-01-2011 Управление установило следующее.

Морской порт Варандей распоряжением Минтранса России от 28.04.2010                  № АД-99-р внесен в Реестр морских портов Российской Федерации под порядковым номером А-4, оператор - ОАО «Варандейский терминал»: 1. Нефтеналивной терминал, 2. Грузовой терминал. Услуги, оказываемые оператором: услуги, согласно Устава, в том числе переработка генеральных грузов в период летней навигации. Основные технические характеристики: грузовой терминал. Период навигации: круглогодичный.

Для оказания услуг в морском порту Варандей заказчиком (собственником порта) - ОАО «Варандейский терминал» - объявлен открытый тендер по выбору оператора причальной набережной морского порта Варандей в навигацию 2011 года.

Объект тендера - организация проводки судов по каналу, обеспечение швартовки и стоянки судов у причальной стенки, организация погрузочно-разгрузочных работ по обработке и перевалке грузов через причальную набережную морского порта Варандей в навигацию 2011 года.

Предмет тендера - выбор оператора причальной набережной морского порта Варандей в навигацию 2011 года.

Согласно общим данным по причальной набережной ее назначение - перевалка генеральных и навалочных грузов.

 Как следует из технического задания к открытому тендеру, цель заказа - организация проводки судов по каналу, обеспечение швартовки и стоянки судов у причальной стенки, организация погрузочно-разгрузочных работ по обработке и перевалке грузов через причальную набережную.

 Победителем тендера было признано ООО «Бореал Транс Порт».

 Согласно договору аренды от 31.05.2011 № ВТ-56/2011 и                     приложению 4 к договору (акт приема-передачи) ОАО «Варандейский терминал» передало в аренду сооружения, входящие в состав объекта недвижимости «Причальная набережная в п. Старый Варандей».

 Между исполнителем - ООО «Бореал Транс Порт» и заказчиком -                   ОАО «Варандейский терминал» заключен договор возмездного оказания услуг от 31.05.2011 № ВТ-56/2011, согласно которому исполнитель обязуется оказывать услуги по организации проводки судов по каналу, обеспечению швартовки и стоянки судов у причальной стенки, организации погрузочно-разгрузочных работ по обработке и перевалке грузов через причальную набережную морского порта Варандей по заявкам заказчика, а заказчик своевременно оплачивать оказанные исполнителем услуги (пункт 1.1). Исполнитель оказывает услуги как собственными силами, так и с привлечением третьих лиц (субисполнителей).

 Тарифы и ставки обработки груза в морском порту Варандей в навигацию 2011 года указаны в приложении к договору № ВТ-55/2011.

 Генеральным директором общества Володенковым Э.С. 13.06.2011 самостоятельно утверждено Тарифное положение на услуги в порту Варандей в период навигации 2011 года, оказываемые обществом с ограниченной ответственностью «Бореал Транс Порт», также им утверждено Тарифное положение от 09.08.2011.

Тарифные положения включают в себя в том числе тарифы на погрузку, разгрузку, перевалку и хранение грузов.

По мнению Управления, общество занимало доминирующее положение в силу статьи 5 Закона № 135-ФЗ и Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ  «О естественных монополиях» (далее – Закон № 147-ФЗ), так как в период навигации 2011 года в морском порту Варандей общество являлось единственным участником товарного рынка с долей 100 %, что позволяло ему в этот период оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на товарном рынке погрузки, выгрузки, хранения грузов, буксировки, предоставления причалов в навигацию 2011 года.

Решением Управления от 28.12.2012 по делу № 15А/05-01-2011                       (исх. № 05-01/1743 от 29.12.2012) признаны нарушающими пункт 10 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ действия (бездействие) ООО «Бореал Транс Порт», выразившиеся в злоупотреблении обществом доминирующим положением на товарном рынке погрузки, выгрузки, хранения грузов, буксировки, предоставления причалов в морском порту Варандей в период навигации                2011 года путем нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования в отношении погрузочно-разгрузочных работ, хранения грузов, буксировки, предоставления причалов в порту Варандей в период навигации 2011 года (в отсутствие установленного соответствующим уполномоченным органом для него тарифа на такие услуги), что привело к ущемлению интересов потребителей данных услуг.

Не согласившись с названным решением, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Суд первой инстанции в удовлетворении требований отказал.

Апелляционная инстанция считает данный судебный акт не подлежащим отмене в силу следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу пункта 4 статьи 200 данного Кодекса при рассмотрении                          дел об оспаривании действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в                         судебном заседании осуществляет проверку оспариваемых действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемые действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 5 статьи 200 АПК РФ предусмотрено, что обязанность доказывания законности совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые совершили действия (бездействие).

В соответствии со статьями 1 и 3 Закона № 135-ФЗ целями данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков, а сферой применения - отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

При этом запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе путем создания дискриминационных условий другим хозяйствующим субъектам (часть 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 5 названного Закона доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Частью 5 статьи 5 Закона № 135-ФЗ предусмотрено, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Деятельность субъектов естественных монополий в сфере оказания услуг в транспортных терминалах, портах и аэропортах регулируется                           Законом  № 147-ФЗ (пункт 1 статьи 4 Закона № 147-ФЗ).

В соответствии со статьей 3 данного Закона субъект естественной монополии - хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии; естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Статьей 6 Закона № 147-ФЗ определены методы регулирования деятельности субъектов естественных монополий, в том числе применение органами регулирования естественных монополий ценового регулирования, осуществляемого посредством определения (установления) цен (тарифов) или их предельного уровня на услуги, относящиеся к услугам, оказываемым субъектами естественных монополий.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 23.04.2008 № 293 «О государственном регулировании и контроле цен (тарифов, сборов) на услуги субъектов естественных монополий в транспортных терминалах,