Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.06.2013 по делу n А44-437/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).

Из данного положения следует, что достаточным основанием для вывода о нарушении части 1 статьи 15 Закона № 135-ФЗ является создание условий, возможности для наступления последствий в виде недопущения, ограничения либо устранения конкуренции.

При этом, в тех случаях, когда требуется проведение торгов, подразумевающее состязательность хозяйствующих субъектов, их непроведение, за исключением случаев, допускаемых законом, не может не влиять на конкуренцию, поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены потенциальные желающие получить товары, работы, услуги, доступ к соответствующему товарному рынку либо права ведения деятельности на нем.

Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 94-ФЗ) регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд, нужд бюджетных учреждений, в том числе устанавливает единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

В соответствии со статьей 3 указанного Закона под государственными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств федерального бюджета или бюджетов субъектов Российской Федерации и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий Российской Федерации, государственных заказчиков (в том числе для реализации федеральных целевых программ), для исполнения международных обязательств Российской Федерации, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация (далее также - федеральные нужды), либо потребности субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков, в том числе для реализации региональных целевых программ (далее также - нужды субъектов Российской Федерации).

Статьей 4 Закона № 94-ФЗ установлено, что государственными заказчиками, муниципальными заказчиками  могут выступать соответственно государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, а также бюджетные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.

В случае если созданы федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, уполномоченные на осуществление функций по размещению заказов для заказчиков, указанные уполномоченные органы осуществляют функции по размещению заказов для заказчиков, определенные решением о создании соответствующего уполномоченного органа, за исключением подписания государственных или муниципальных контрактов, а также гражданско-правовых договоров бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд соответствующих заказчиков. При этом государственные или муниципальные контракты, а также гражданско-правовые договоры бюджетных учреждений подписываются соответствующими заказчиками. Порядок взаимодействия уполномоченного органа и заказчиков должен устанавливаться решением о создании такого уполномоченного органа.

В соответствии со статьей 5 закона № 94-ФЗ под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 настоящего Федерального закона, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

Согласно статье 10 Закона № 94-ФЗ во всех случаях размещение заказа осуществляется путем проведения торгов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

В данном случае,  в соответствии с пунктом 3.105 Положения о комитете, утвержденного постановлением администрации Новгородской области от 16.07.2010 № 339, заявитель является государственным заказчиком области в случаях, если ему предусмотрены средства областного бюджета для размещения государственных заказов области.

Как указано выше постановлениями администрации Новгородской области от 06.03.2006 № 110 и от 07 мая 2010 года № 196 на комитет было возложено осуществление за счет выделенных средств из областного бюджета организации разработки проектно-сметной документации и изготовления презентационного макета по созданию музейно-туристского комплекса «Рюрикового городище.

Следовательно, комитет в данном случае является государственным заказчиком и соответственно обязан был в соответствии с положениями Закона № 94-ФЗ осуществить размещение заказа на разработку проектно-сметной документации по созданию музейно-туристского комплекса «Рюрикового городище путем проведения торгов, что им было не сделано.

Договора купли-продажи проектной документации и проектных работ на строительство музейно-туристического комплекса «Рюриково городище», в том числе транспортной инфраструктуры, общей стоимостью 18 488 900 рублей были заключены без проведения торгов с ОАО «Институт Новгородгражданпроект». Финансирование выполнения услуги по приобретению проектной документации произведено из областного бюджета, о чем свидетельствует государственное задание, заявки на кассовые расходы, поданные комитетом.

На основании этого, Управление правомерно сделало вывод о нарушении заявителем части 1 статьи 15 Закона № 135-ФЗ.

Согласно части 3 статьи 15 Закона № 135-ФЗ запрещается совмещение функций федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, иных органов власти, органов местного самоуправления и функций хозяйствующих субъектов, за исключением случаев, установленных федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации, а также наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами указанных органов, в том числе функциями и правами органов государственного контроля и надзора, если иное не установлено Федеральным законом от 01.12.2007 № 317-ФЗ «О Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом» и Федеральным законом от 30.10.2007 № 238-ФЗ «О Государственной корпорации по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи как горноклиматического курорта».

Из приведенной нормы следует, что для признания федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, иных органов власти, органов местного самоуправления нарушившими положения части 3 статьи 15 Закона № 135-ФЗ, необходимо установить, в каких действиях выразилось совмещение именно этими органами властных функций и функций хозяйствующих субъектов, то есть деятельности, приносящей доход.

В данном случае, УФАС вменило комитету нарушение части 3 статьи 15 Закона № 135-ФЗ в связи с наделением им автономного учреждения функциями органа государственной власти субъекта Российской Федерации, а именно - функциями государственного заказчика при обеспечении государственных нужд для реализации региональной целевой программы за счет средств областного бюджета путем включения в его  государственное задание услуги по заключению договора на исполнение государственного заказа за счет средств областного бюджета, что привело или могло привести к недопущению конкуренции на соответствующих товарных рынках.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данным выводом Управления по следующим основаниям.

В соответствии с Положением комитет осуществляет функции главного распорядителя средств областного бюджета, предусмотренных на реализацию полномочий комитета, а также за ним закреплено осуществление функций государственного заказчика области в том случае, если для этого Комитету предусмотрены средства областного бюджета в целях размещения заказов области.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона от 03.11.2006 № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» (далее - Закон № 174-ФЗ) субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях осуществления предусмотренных законодательством Российской Федерации полномочий органов государственной власти, полномочий органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, средств массовой информации, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта, а также в иных сферах в случаях, установленных федеральными законами (в том числе при проведении мероприятий по работе с детьми и молодежью в указанных сферах), может создаваться автономное учреждение.

На основании части 7 статьи 2 Закона № 174-ФЗ автономное учреждение осуществляет свою деятельность в соответствии с предметом и целями деятельности, определенными федеральными законами и уставом, путем выполнения работ, оказания услуг в сферах, указанных в части 1 этой же статьи.

Частью 2 статьи 4 Закона № 174-ФЗ предусмотрено, что государственное (муниципальное) задание для автономного учреждения формируется и утверждается учредителем в соответствии с видами деятельности, отнесенными его уставом к основной деятельности.

Согласно пункту 2.1 устава автономного учреждения оно осуществляет свою деятельность с предметом и целями деятельности, определенными федеральными законами и настоящим уставом, путем выполнения работ, оказания услуг в сфере поддержки развития организаций сферы культуры Новгородской области.

Вместе с тем осуществление автономным учреждением функций государственного заказчика области уставом не предусмотрено.

Следовательно, исходя из положений части 1 статьи 4 Закона № 174-ФЗ, и устава автономного учреждения оно не является государственным заказчиком и на него не распространяются нормы Закона № 94-ФЗ, то есть автономное учреждение вправе не размещать заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг в соответствии с положениями данного закона.

Согласно части 1 статьи 4 Закона № 94-ФЗ государственными заказчиками, муниципальными заказчиками выступают соответственно государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, казенные учреждения и иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.

Таким образом, функции государственного заказчика не являются исключительно функциями органа исполнительной власти, а связаны с характером источника финансового обеспечения исполнения определенного заказа.

Само по себе определение государственного задания и передача денежных средств автономному учреждению не является передачей функций органа исполнительной власти.

Следовательно, поскольку размещение заказа не является исключительной функцией органа исполнительной власти и автономное учреждение не получило право проведения торгов, конкурсов, аукционов на размещение заказа, действия комитета не привели к совмещению функции органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации и функции хозяйствующего субъекта в лице автономного учреждения.

Учитывая, что Управление не доказало наличие в действиях комитета нарушений части 3 статьи 15 Закона № 135-ФЗ, суд апелляционный инстанции считает, что оспариваемое решение Управления в указанной части следует признать недействительным.

На основании этого, решение суда первой инстанции следует отменить в части отказа комитету в признании недействительным решения Управления от 18.12.2012 по делу № 12 по признанию в действиях комитета нарушения части 3 статьи 15 Закона № 135-ФЗ.

Признать недействительным решение Управления от 18.12.2012 по делу № 12 по признанию в действиях комитета нарушение части 3 статьи 15 Закона № 135-ФЗ.

В остальной части решение суда следует оставить без изменения.

Руководствуясь статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Новгородской области от 17 апреля 2013 года по делу № А44-437/2013 отменить в части отказа Комитету культуры Новгородской области в признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области от 18.12.2012 по делу № 12 по признанию в действиях Комитета культуры Новгородской области нарушения части 3 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области от 18.12.2012 по делу № 12 по признанию в действиях Комитета культуры Новгородской области нарушение части 3 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В остальной части решение оставить без изменения.

Председательствующий

     Н.Н. Осокина

Судьи

     Н.В. Мурахина

     В.И. Смирнов