Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2007 по делу n А05-7340/2007. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

12 ноября 2007 года                   г. Вологда                       Дело № А05-7340/2007

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Богатыревой В.А., судей  Мурахиной Н.В., Осокиной Н.Н.    при ведении протокола секретарем судебного заседания Калашян С.Р.,

при участии от ОАО «ЭСТА» Лунина В.В. по доверенности от 25.10.2007 № 33, от инспекции Крыловой М.А. по доверенности от 31.10.2007                   № 01/11433, Орловой Л.П., по доверенности от 07.11.2007 № 01/11602,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу инспекции Федеральной налоговой службы по г. Северодвинску на решение Арбитражного суда Архангельской области от 31 августа 2007 года (судья Ипаев С.Г.),

у с т а н о в и л:

открытое акционерное общество «ЭСТА» (далее – ОАО «ЭСТА», общество) обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением к инспекции Федеральной налоговой службы по г. Северодвинску (далее – инспекция ФНС) о признании частично недействительным решения от 09.06.2007 № 21-05/05572.

Решением Арбитражного суда Архангельской области по делу от 31.08.20007 требования общества удовлетворены частично. Признано недействительным решение инспекции ФНС от 09.06.2007 № 21-05/05572 в части привлечения к ответственности по статье 123 НК РФ за неправомерное неудержание и неперечисление налога на доходы физических лиц; начисления пеней на сумму неудержанного и неперечисленного налога на доходы физических лиц; в части предложения по удержанию и перечислению налога на доходы физических лиц по эпизоду, связанному с определением дохода в виде материальной выгоды по приобретению физическими лицами акций, как не соответствующее законодательству о налогах и сборах.

В остальной части заявленных требований отказано.

Суд обязал инспекцию ФНС устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ОАО «ЭСТА».

С инспекции ФНС по г. Северодвинску взыскано в пользу ОАО «ЭСТА» 1500 руб. уплаченной государственной пошлины

Инспекция ФНС с судебным решением не согласилась и обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции решение отменить в части удовлетворенных требований по эпизоду, связанному  с определением дохода в виде материальной выгоды по приобретению физическими лицами акций, и принять новый судебный акт. Мотивируя апелляционную жалобу, ссылается на то, что суд неправильно применил нормы материального права. Полагает, что к акциям ОАО «Гостиница «Никольский посад», ЗАО «ТВС», не имеющим рыночной котировки и не допущенным к свободному обращению, нельзя применить положения пункта 4 статьи 212 Налогового Кодека Российской Федерации (далее –  НК РФ). По мнению налогового органа, в данном случае подлежат применению общие принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения, предусмотренные положениями статьи 40 НК РФ. Считает, что имеющиеся в материалах дела документы свидетельствуют о занижении ОАО «ЭСТА»  цены сделки по отчуждению акций ОАО «Гостиница «Никольский посад», ЗАО «ТВС».

ОАО «ЭСТА» в отзыве на апелляционную жалобу и его представитель в судебном заседании просят проверить законность и обоснованность принятого судебного акта полностью, а в оспариваемой инспекцией ФНС части – оставить без изменения.

Представители инспекции ФНС в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы налогового органа.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела и установлено судом, инспекцией ФНС по г. Северодвинску проведена выездная налоговая проверка ОАО «ЭСТА» по соблюдению законодательства о налогах и сборах, в том числе по налогу на доходы физических лиц за период с 01.01.2005 по 31.12.2005, по результатам которой составлен акт от 03.05.2007 № 21-05/13 (т.1, л. 22-45).

Заместитель начальника инспекции ФНС по г. Северодвинску, рассмотрев указанный акт и возражения по нему, представленные обществом, вынес решение от 09.06.2007 № 21-05/05572 (т.1, л. 80-105). Этим решением ОАО «ЭСТА» привлечено к налоговой ответственности в виде штрафных санкций в сумме 224 528 руб., в том числе по статье 123 НК РФ за неправомерное неудержание и неперечисление налога на доходы физических лиц в виде штрафа в сумме 223 829 руб.

Обществу предложено уплатить в срок, указанный в требовании, налоговые санкции, произвести удержание и перечисление сумм налога на доходы физических лиц в сумме 1 119 144 руб., пени за несвоевременную уплату указанного налога в сумме 338 712 руб.

Общество не согласилось с решением налогового органа и обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его частично недействительным.

Признавая недействительным оспариваемое решение инспекции ФНС о доначислении обществу налога на доходы физических лиц, начислении пеней по налогу, налоговых санкций по эпизоду, связанному с материальной выгодой по приобретению акций, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В акте выездной налоговой проверки, пункте 1.4 решения отражено, что обществом в нарушение статей 24, 40, 208, 212, 224, 226 НК РФ не исчислен и не удержан налог на доходы физических лиц в сумме 1 007 344 руб. с доходов, полученных в виде материальной выгоды от приобретения ценных бумаг.

Как усматривается из материалов дела, согласно договору купли-продажи имущества с аукциона от 28.01.2005 № 07-05/4-21 общество приобрело объект приватизации – обыкновенные бездокументарные акции ОАО «Гостиница «Никольский Посад», номер и дата регистрации выпуска ценных бумаг: 24-1-П318 от 17.08.94, в количестве 2800 акций. Имущество являлось муниципальной собственностью. Размер уставного капитала составил 14 623 руб., общее количество выпущенных акций – 14 623 акции, из них: обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1 рубль – 12 431 акция, привилегированных именных бездокументарных акций (типа «А») номинальной стоимостью 1 рубль – 2192 акции. Стоимость имущества (акций) согласно отчету от 06.12.2004 № 04-09 по оценке рыночной стоимости имущества, выполненного оценщиком Луниным В.В., составила 5 629 313 руб.

Далее ОАО «ЭСТА» продает ценные бумаги членам совета директоров общества: Уханову Е.Н., Зайцеву Д.В., Рассохину А.Н., Пинаевой Л.Г., Сенюкову В.Л. по цене 1 рубль за 1 акцию. По договору от 31.03.2005 № 14 ценные бумаги в количестве 1284 акции реализованы Зайцеву Д.В., по договору от 31.03.2005 № 15 ценные бумаги в количестве 1284 акции – Сенюкову В.Л., по договору от 31.03.2005 № 16 ценные бумаги в количестве 1539 акции – Рассохину А.Н., по договору от 31.03.2005 № 17 ценные бумаги в количестве 1795 акции – Пинаевой Л.Г., по договору от 31.03.2005 № 18 ценные бумаги в количестве 5882 акции – Уханову Е.Н.

Согласно акту проверки основание для доначисления налога на доходы физических лиц послужило то обстоятельство, что общество выкупило на аукционе акции ОАО «Гостиница «Никольский Посад» по цене 404 руб. 21 коп. за одну акцию (5 910 778 руб.: 14 623 акции), а продает физическим лицам – членам совета директоров по номинальной стоимости 1 рубль за одну акцию.

Кроме того, в соответствии с договором подписки акций от 28.12.2001  № 68 общество приобрело обыкновенные бездокументарные акции ЗАО «ТВС», номер и дата регистрации выпуска ценных бумаг от 24.12.2001 1-02-11087-J в количестве 20 акций на сумму 2 307 680 руб.; согласно договору подписки акций от 08.02.2002 № 7 общество приобрело обыкновенные бездокументарные акции ЗАО «ТВС» в количестве 6 акций на сумму 692 304 руб.

Далее ОАО «ЭСТА» продает ценные бумаги членам совета директоров общества: Уханову Е.Н., Зайцеву Д.В. Пинаевой Л.Г., Сенюкову В.Л., по цене 100 руб. – за 1 акцию. По договору от 31.03.2005 № 19 ценные бумаги в количестве 17 акций реализованы Зайцеву Д.В.; по договору от 31.03.2005 № 21 ценные бумаги в количестве 6 акций – Сенюкову В.Л.; по договору от 31.03.2005 № 20 ценные бумаги в количестве 9 акций – Пинаевой Л.Г.; по договору от 31.03.2005 № 22 ценные бумаги в количестве 4 акций – Уханову Е.Н.

По мнению налогового органа, разница между ценой приобретения акций и ценой их реализации физическим лицам, является материальной выгодой этих лиц и подлежит налогообложению налогом на доходы физических лиц. При этом налоговый орган при определении материальной выгоды применил положения статьи 40 НК РФ.

Согласно статье 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов. Налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующие налоги. За неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей налоговый агент несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как указано в статье 226 Кодекса, российские организации, индивидуальные предприниматели и постоянные представительства иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, приведенные в пункте 2 этой статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить налог, исчисленный в соответствии со статьей 224 Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей.

Эти действия производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 214.1, 227 и 228 Кодекса с зачетом ранее удержанных сумм налога.

Налогоплательщиками налога на доходы физических лиц в силу статьи 207 НК РФ признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами. При этом согласно статье 210 НК РФ при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и натуральной форме, а также доходы в виде материальной выгоды.

Одним из видов доходов, полученных в виде материальной выгоды, согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 212 НК РФ является материальная выгода, полученная от приобретения ценных бумаг.

Названной нормой определен порядок определения налоговой базы при получении материальной выгоды, полученной от приобретения ценных бумаг.

В силу пункта 4 статьи 212 НК налоговая база в этом случае определяется как превышение рыночной стоимости ценных бумаг, определяемой с учетом предельной границы колебаний рыночной цены ценных бумаг, над суммой фактических расходов налогоплательщика на их приобретение.

Порядок определения рыночной цены ценных бумаг и предельной границы колебаний их рыночной цены должен быть установлен федеральным органом, осуществляющим регулирование рынка ценных бумаг.

Это означает, что для определения рыночной цены ценных бумаг установлено специальное правило, отличающееся от правил определения рыночной цены, установленных статьей   40 НК РФ.

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, при наличии специальной нормы определения рыночной цены ценных бумаг, установленной статьей 212 НК РФ, правила определения рыночной цены по статье 40 данного Кодекса применяться не должны. Следовательно, вывод суда первой инстанции о том, что для определения рыночной цены ценных бумаг налоговый орган не мог использовать информацию полученную как от независимого эксперта, так и полученную самостоятельно, является обоснованным.

Кроме того, порядок определения рыночной цены ценных бумаг и предельной границы колебаний рыночной цены ценных бумаг должен быть установлен федеральным органом, осуществляющим регулирование рынка ценных бумаг. Рыночная стоимость ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, рассчитывается в соответствии с постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 24.12.2003 N 03-52/пс «Об утверждении порядка расчета рыночной цены эмиссионных ценных бумаг и инвестиционных паев инвестиционных фондов, допущенных к обращению через организаторов торговли, и установлении предельной границы колебаний рыночной цены». Указанное постановление распространяется на определение рыночной цены ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, но не цены ценных бумаг, не имеющих рыночной котировки.

Следовательно, рассчитать рыночную стоимость акций общества, не имеющих рыночной котировки и не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, в соответствии с вышеназванным постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг невозможно.

Таким образом, доход в виде материальной выгоды, полученной от приобретения ценных бумаг, на основании статьи 212 НК РФ налоговым органом определен быть не мог, в связи с чем суд пришел к обоснованному выводу об отсутствии у общества обязанности по удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы физических лиц, а следовательно, у налогового органа отсутствовали основания для взыскания налоговых санкций, доначисления налога на доходы физических лиц в сумме 1 007 344 руб. и начисление пеней по статье 75 НК РФ.

При проверке налоговых карточек и первичных документов, подтверждающих получение доходов, при проверке правильности определения налоговой базы для исчисления и взимания налогов установлено, что обществом в нарушение статей 24, 208, 224, 226 НК РФ не исчислен и не удержан налог на доходы физических лиц в сумме 111 800 руб. с доходов, полученных в виде вознаграждения выплаченных за счет средств предприятия членам совета директоров ОАО «ЭСТА» Уханову Е.Н., Зайцеву Д.В., Пинаевой Л.Г., Рассохину А.Н., что отражено в акте выездной налоговой проверки, пункте 1.4 решения.

Как усматривается из материалов дела, согласно протоколу годового собрания акционеров ОАО «ЭСТА» от 24.05.2005 определен размер и принято решение о выплате вознаграждения членам совета директоров акционерного общества – Зайцеву Д.В. и Пинаевой Л.Г.: на лицевой счет Зайцева Д.В. перечислено вознаграждение в сумме 189 000 руб. по платежному поручению от 10.06.2005 № 586. Согласно расходно-кассовому ордеру от 14.06.2005 № 4687 из кассы предприятия выплачено вознаграждение Пинаевой Л.Г. в сумме 189000 руб.

Согласно протоколу внеочередного собрания акционеров ОАО «ЭСТА» от 28.05.2005 определен размер и принято решение о выплате вознаграждения членам совета директоров ОАО «ЭСТА»: на лицевой счет Зайцева Д.В. перечислено вознаграждение в сумме 129 000 руб. по платежному поручению от 05.08.2005