Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.01.2013 по делу n А21-5622/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

17 января 2013 года

Дело №А21-5622/2012

Резолютивная часть постановления объявлена     16 января 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  17 января 2013 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Черемошкиной В.В.

судей  Глазкова Е.Г., Слобожаниной В.Б.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Суворовой Т.О.,

при участии: 

от истца (заявителя): не явился, извещен,

от ответчика (должника): не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-23134/2012)  ОАО "Тамбовский научно-исследовательский институт радиотехники "ЭФИР"

на решение Арбитражного суда Калининградской области от 24.09.2012 по делу № А21-5622/2012 (судья Мельник И.А.), принятое

по иску открытого акционерного общества "Тамбовский научно-исследовательский институт радиотехники "ЭФИР"

к обществу с ограниченной ответственностью "Интегрированные системы – Запад"

о взыскании,

установил:

Открытое акционерное общество Тамбовский научно-исследовательский институт радиотехники «ЭФИР» (далее -  ОАО ТНИИР «ЭФИР») обратилось  в Арбитражный суд Калининградской области  с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Интегрированные системы - Запад» (далее -  ООО «ИС-Запад») о взыскании 180 000 руб., перечисленных в виде предоплаты по договору № 17 НИР от 01.06.2011 на выполнение научно-исследовательской работы.

Решением от 24.09.2012 арбитражный суд первой инстанции  отказал в удовлетворении исковых требований.

Решение обжаловано истцом в апелляционном порядке. В обоснование жалобы истец ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального права, в том числе неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, в также несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела. Истец просит отменить решение суда первой инстанции и удовлетворить исковые требования ОАО ТНИИР «ЭФИР» в полном объеме.

Ответчик отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Стороны, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей в судебное заседание не направили, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие. Истцом представлено ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие его представителей.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Согласно материалам дела, 01.06.2011 ОАО ТНИИР «ЭФИР» (заказчик) и ООО «ИС-Запад» (исполнитель) заключен договор № 17 НИР на проведение научно-исследовательской работы по теме «Разработка электрической схемы, выбор исследовательской работы (НИР) по теме «Разработка электрической схемы, выбор двухдиапазонной приемо-передающей антенны, выполненной с применением метаматериалов или нанотехнологий» (п.1.1).

По условиям п.1.2 договора исполнитель принял на себя обязательства по выбору базовой модели антенны, моделированию и оптимизацию электрических характеристик, изготовлению макета и экспериментальному исследованию антенны в соответствии с техническими требованиями; проведению патентного поиска и подаче документов на патентование полезной модели (изобретения) по тематике исследований с включением в патентную заявку ОАО «ТНИИР Эфир».

Стоимость работ по договору определена в размере 297 000 руб. (п.5.1).

Договором предусмотрено авансирование работ в сумме 180 000 руб. в течение 3-х банковских дней после подписания договора (п.5.2).

Срок действия договора: с 01.06.2011 по 25.09.2011 (п.8.1).

Тактико-технические и другие требования к антенне, сроки выполнения НИОКР содержатся в технических требованиях, являющихся неотъемлемой частью договора (приложение №1) (п.1.3).

 В соответствии с п. 1.3. договора он может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон. Изменение или расторжение договора оформляется письменным соглашением сторон.

Сроки выполнения работ определены календарным планом (приложение № 2), которым предусмотрено выполнение работ в 4 этапа:

1.            Поиск конструктивных решений, аналогов. Выбор базовой конструкции. Сроки выполнения: с момента заключения договора по 30.07.2011. Стоимость работ составляет 75 тыс. руб. Результатом выполнения работ является: эскиз, электрическая схема, перечень элементов, материалы.

2.            Моделирование и оптимизация электрических характеристик антенны в программе HFSS. Сроки выполнения: с 01.08.2011 по 31.08.2011. Стоимость работ составляет 75 тыс. руб. Результатом выполнения работ является: результаты моделирования S-параметров, ДН. Акт приемки-сдачи работ.

3.            Экспериментальное исследование макета антенны. Сроки выполнения: с 01.09.2011 по 10.09.2011. Стоимость работ составляет 74 тыс. руб. Результатом выполнения работ является: макет, результаты тестирования на базе ООО «ИС-Запад».

4.            Приемо-сдаточные испытания на базе ОАО ТНИИР «ЭФИР». Сроки выполнения: с 11.09.2011 по 25.09.2011. Стоимость работ составляет 73 тыс. руб. Результатом выполнения работ является: протоколы, акт приемо-сдаточных испытаний.

Датой исполнения обязательств по договору в целом и по отдельным этапам считается дата подписания (утверждения) акта о приемке работы (этапа) (п.3.2).

Порядок приемки и сдачи работ определен в разделе 4 договора.

В соответствии с  п.4.2 договора приемка работ производится заказчиком по этапам в соответствии с  календарным планом. Результаты приемки, сдачи работ оформляются двусторонним актом приемки/сдачи НИР (этапов работ). Заказчик в течение трех календарных дней со дня получения акта приемки/сдачи работ и отчетных документов обязан направить исполнителю подписанный акт или мотивированный отказ от приемки работ (п.4.4).

В случае мотивированного отказа заказчика от приемки работ сторонами составляется двусторонний акт с перечнем необходимых доработок, сроков их выполнения (п.4.5).

01.07.2011 заказчик перечислил ООО «ИС-Запад» предусмотренный договором авансовый платеж в размере 180 000 руб.

Письмом от 22.08.2011 № 933/40-3741 (л.д.12) заказчик обратился к исполнителю по вопросу состояния дел по изготовлению действующего макета миниатюрной двухдиапазонной приемо-передающей антенны в рамках договора № 17 НИР от 01.06.2011для проведения испытаний согласно сроков, указанных в п.4 приложения к договору № 17 НИР от 01.06.2011.

В письме от 23.08.2011 № 01-НИР ООО «ИС-Запад» сообщает, что  в конце августа заказчику будет представлен отчет по второму этапу и коды программ для моделирования S-параметров двух УКВ антенн на основе метаматериала; на данный момент результаты моделирования неудовлетворительные, компьютерные модели необходимо оптимизировать под технические услоия, при отрицательных результатах заказчику будут представлены отчетные материалы и при необходимости опытные образцы антенных устройств. Кроме того, в письме содержится просьба о переносе срока представления макета антенны на конец октября – середину ноября 2011 года.

Письмом от 02.09.2011 № 933/40-3902, в связи с невозможностью представления макета антенны на приемосдаточные испытания, ОАО ТНИИР «ЭФИР» просит направить представителя от ООО «ИС-Запад» для обсуждения полученных результатов.

В связи с нарушением ООО «ИС-Запад» сроков выполнения работ по договору, а также отсутствием результата выполненных работ, письмом от 25.11.2011 № 933/ПЭО-5176 (л.д.14) ОАО ТНИИР «ЭФИР» направило ООО «ИС-Запад» предложение о расторжении договора, содержащее требование о возврате перечисленного аванса в размере 180 000 руб. В качестве приложения к письму ОАО ТНИИР «ЭФИР» направлено соглашение о расторжении договора.

В ответ на указанное письмо, ООО «ИС-Запад» предложило свой вариант соглашения о расторжении договора, содержащее условие об отсутствии у сторон каких-либо материальных претензий друг к другу.

Поскольку ООО «ИС-Запад» не возвратило перечисленные по договору денежные средства, ОАО ТНИИР «ЭФИР» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что факт ненадлежащего выполнения ответчиком работ не подтвержден материалами дела; истцом не представлено конкретных доказательств того, какие работы и в какой срок им не были приняты и по какой причине; доводы истца, изложенные в устных пояснениях представителей сторон в судебном заседании о том, что переданная ответчиком документация содержала лишь общие сведения из Интернета и не соответствующие согласованным условиям технического задания к договору, не подтверждены материалами дела; заказчик не предпринял надлежащих мер по приемки работ – не сообщил исполнителю в какой срок он обязан принять меры по исполнению дефектов (недостатков) в выполненных работах, какие именно дефекты он обязан устранить.

Апелляционный суд находит решение суда первой инстанции подлежащим отмене ввиду следующего.

В соответствии со статьей 769 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее. Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).

Договором № № 17 НИР от 01.06.2011 предусмотрено поэтапное выполнение исполнителем работ.

По условиям договора, в соответствии с  календарным планом, результаты приемки, сдачи этапов работ оформляются двусторонним актом приемки/сдачи НИР (работ).

Сроком окончания работ по второму этапу является - 31.08.2011, по третьему этапу – 10.09.2011, срок окончания работ – 25.09.2011.

В материалы дела не представлены доказательства, свидетельствующие о направлении исполнителем в адрес заказчика актов выполненных работ в сроки, предусмотренные календарным планом.

Из материалов дела усматривается, что сопроводительным письмом от 25.11.2011 № 03-НИР (вх.№ 3073 от 05.12.2011), ООО «ИС-Запад» в адрес ОАО ТНИИР «ЭФИР» был направлен акт приемки/сдачи работ № 1 без даты, в котором указано, что исполнитель сдал, а заказчик принял работы по  1 и 2 этапам работ; работа выполнена качественно и в срок.

Указанный акт не содержит сведений о результатах работ по выполненным этапам. В материалах дела отсутствуют доказательства направления и получения заказчиком предусмотренных в приложении № 2 к договору результатов работ по каждому из указанных этапов: эскиза, электрической схемы, перечня элементов, материалов; результатов моделирования S-параметров, ДН.

В письме от 25.11.2011 (л.д. 30) ООО «ИС-Запад» ссылается на то, что им факсом (08.09, 21.09, 21.10) направлялись промежуточные  результаты исследований, а 21.10.2011 посредством электронной почты заказчику были направлены отчетные материалы с фотографиями, графиками, технологическими картами изготовления, а также в устной форме сообщено о нецелесообразности отправки образца антенны, поскольку антенна не работает во втором диапазоне частот.

Однако условиями договора не предусмотрена приемка заказчиком «промежуточных» результатов исследований.

Приложение № 2 содержит четкий перечень результатов, подлежащий передаче заказчику в сроки, указанные в календарном плане, порядок приемки/сдачи работ определен  п.п.3.2, 4.2 договора, который предусматривает подписание сторонами актов выполненных работ.

Поскольку ответчиком не были переданы результаты работ, а также не направлены соответствующие акты сдачи/приемки работ, у заказчика отсутствовала возможность представить какие-либо замечания по результатам выполненных исполнителем работ, как то предусмотрено в п.п.4.4, 4.5 договора.

В соответствии с пунктом 5 статьи 773 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнитель обязан незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы.

Статья 775 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что, если в ходе выполнения исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов, предусмотренных договором, вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных до выявления невозможности получить результат, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре. Иными словами, заказчик оплачивает только те работы, которые были проведены на момент получения данных, свидетельствующих о невозможности достигнуть результат.

Имущественные последствия для заказчика риска неполучения результата сформулированы в законодательстве императивно, носят для него обязательный характер, и договором он не может быть освобожден от этой обязанности. Однако в договоре может быть предусмотрено условие о праве заказчика отказаться полностью или частично от оплаты результата работ, не соответствующего ГОСТу, техническому заданию и другим стандартам, с целью исключить злоупотребление исполнителя по выполнению его обязанности информировать заказчика о невозможности выполнения работ. После информирования исполнителем заказчик не вправе отказаться от оплаты работ по смыслу статьи 775 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 776 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела, никакой информации о невозможности выполнения работ по договору от ответчика не поступало. Письмо ООО «ИС-Запад» содержит лишь сведения об устном уведомлении представителя заказчика о нецелесообразности отправки образца антенны.

Исходя из переписки сторон,  ООО «ИС-Запад» не ссылалось на  невозможность изготовления антенны, а лишь указывало на необходимость предоставления ему дополнительного времени для завершения работ по второму этапу.

В соответствии со статьей 777 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнитель несет ответственность перед заказчиком за нарушение договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, если не докажет, что такое нарушение произошло не по вине исполнителя (пункт 1 статьи 401).

В качестве приложения договор содержит Технические требования на разработку антенны (приложение №1).

ОАО ТНИИР «ЭФИР», как заказчика по договору, интересовало проведение патентных исследований в соответствии с условиями