Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2012 по делу n А56-16714/2012. Изменить решение (ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

18 декабря 2012 года

Дело №А56-16714/2012

Резолютивная часть постановления объявлена     12 декабря 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  18 декабря 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Поповой Н.М.

судей  Жуковой Т.В., Смирновой Я.Г.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Пампу Н.Б.

при участии: 

от истца: представитель Морозова С.Г. по доверенности от 19.12.2011г. № 1/11;

от ответчика: представитель Чунч А.В. по доверенности от 17.02.2012г. № 377-2012, представитель Минин С.П. по доверенности от 01.01.2012г. № 237-2012;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-20462/2012) открытого акционерного общества  "Территориальная генерирующая компания №1" (ОГРН 1057810153400, место нахождения: 198188, Санкт-Петербург, Броневая ул, 6 лит Б)

на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.09.2012 по делу № А56-16714/2012 (судья Калинина Л.М.), принятое

по иску ТСЖ "Бассейного товарищества квартирохозяев"

к ОАО "Территориальная генерирующая компания №1"

об обязании

установил:

В Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области обратилось товарищество собственников жилья "Бассейного товарищества квартирохозяев" (ОГРН 5067847024240, место нахождения: 191014, г. Санкт-Петербург, ул. Некрасова, 58, 60; далее – истец, Товарищество) с иском к открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания №1" (ОГРН 1057810153400, место нахождения: 198188, г. Санкт-Петербург, ул. Броневая, 6, лит Б; далее – ответчик, Общество), в котором просило обязать ответчика заключить договор № 21820 от 01.09.2011 г. теплоснабжения жилых домов 58, 60 по ул. Некрасова, приняв в редакции истца следующие пункты договора: п. 1.1.; 1.3.; 3.1.1.; 3.2.1.; 3.2.3.; 3.3.5.; 3.3.6.; 3.3.12.; 3.3.14.; 3.3.18.; 3.3.21; 3.4.3; 3.4.4.; 3.5.; 4.1.; 4.9.; 5.6.1.; 5.6.2.; 7.4.; 7.7.; 7.8.; 7.12.; 7.15.; 7.16.; 8.2.; 8.5.; 9.4., и исключив из договора следующие пункты: п. 3.2.4.; 3.3.26.; 5.5.; 5.6.3.; 6.1.-6.4.; 7.10.; 7.14; 9.3.

Решением от 17.09.2012г. п. 1.1. договора принят в следующей редакции: «По настоящему договору Энергоснабжающая организация обеспечивает подачу Абоненту через присоединенную сеть тепловой энергии в горячей воде надлежащего качества и установленного договором количества от сети Энергоснабжающей организации на ее границе, а Абонент обязуется своевременно оплачивать принятую тепловую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии».

Пункт 1.3. договора принят в следующей редакции: «Стороны договорились понимать используемые в настоящем договоре термины в следующем значении: Энергоснабжаемый объект  - территориально обособленный объект (строение, часть строения, цех, площадка, офис и т.п), присоединенный к сетям и потребляющий энергию через энергопринимающее устройство. Уведомление - сообщение информации стороне договора или уполномоченному ею лицу одним из следующих способов: письмо, заказное письмо, заказное письмо с уведомлением о вручении, телефонограмма, факсимильное сообщение, с нарочным, по радиотрансляционной сети, а также иным способом, позволяющим определить факт и время получения уведомления».

Пункт 3.1.1 договора принят в следующей редакции: «Подавать Абоненту тепловую энергию в количестве, предусмотренном настоящим Договором с учетом пункта 2.3 Договора и при соблюдении качества, предусмотренного действующим законодательством».

Пункт 3.2.1 договора принят в следующей редакции: «Прекращать или ограничивать подачу Абоненту тепловой энергии после предупреждения в  случаях и в порядке, предусмотренном действующим законодательством РФ».

Пункт 3.2.3 договора принят в следующей редакции: «Осуществлять контроль за техническим состоянием и исправностью тепловых сетей и тепловых пунктов, находящихся на балансе энергоснабжающей организации».

Пункт 3.2.4 договора исключен.

Пункт 3.3.5 принят в редакции ответчика ОАО «Территориальная Генерирующая компания №1», исключив слова «в любое время суток» и слова «и территорию своих потребителей».

Пункт 3.3.6 принят в редакции ответчика ОАО «Территориальная Генерирующая компания №1», дополнив после слов «согласовывая с Энергоснабжающей организацией объем,  срок и графики ремонтов» следующими словами: «связанных с возможностью перерыва, прекращения, ограничения подачи теплового ресурса.».

Пункт 3.3.12 договора принят в следующей редакции: «Иметь исполнительные чертежи и паспорта всех тепловых сетей и теплопотребляющих установок, а также производственные инструкции по эксплуатации».

Пункт 3.3.14 договора принят в следующей редакции: «Подключать новые, отремонтированные и реконструированные сети и теплоустановки только при наличии предусмотренных законом разрешений, а в случае увеличения нагрузки  –  также при наличии письменного разрешения Энергоснабжающей организации».

Пункт 3.3.18 договора принят в следующей редакции: «Не использовать помещения, в которых проходят теплопроводы, непосредственно находящиеся на балансе энергоснабжающей организации, без предварительного письменного согласования с владельцем тепловых сетей».

Пункт 3.3.21 договора принят в следующей редакции: «Выполнять в установленные сроки предписания органов гос.контроля об устранении недостатков в устройстве, эксплуатации и обслуживании систем теплопотребления».

Пункт 3.3.26 договора исключен.

Пункт 3.4.3 договора принят в следующей редакции: «Абонент имеет право досрочного расторжения договора или отказа от части нагрузки при технической возможности ее отключения.».

Пункт 3.4.4 договора принят в следующей редакции: «В соответствии с требованиями действующего законодательства выполнять мероприятия по внедрению технологий, более глубоко использующих параметры теплоносителя или снижающих энергопотребление».

Пункт 3.5 договора принят в следующей редакции: «Стороны обязаны в срок до 01 сентября каждого календарного года оформлять актом готовность систем теплоснабжения жилого дома к предстоящему отопительному сезону- каждый в пределах своих границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, установленных п.1.2. Договора».

Пункт 4.1 договора принят в следующей редакции: «Измерения и регистрация параметров теплоносителя, учет и расчет объемов потребления  тепловой энергии производятся в соответствии с указаниями "Правил учета тепловой энергии и теплоносителя" при наличии приборов учета, а при отсутствии приборов учета – в порядке, предусмотренном действующим законодательством».

Пункт 4.9 договора принят в следующей редакции: «При неисправности у Абонента общедомовых приборов учета тепловой энергии свыше 15-ти суток в течение года (с момента допуска прибора учета в эксплуатацию), а также в случае непредоставления Абонентом отчетов о теплопотреблении, расчет количества потребленной тепловой энергии производится по расчетной методике, предусмотренной действующим законодательством, с учетом отключения систем теплопотребления в расчетном периоде».

Пункт 5.5 договора исключен.

Пункт 5.6.1 договора принят в следующей редакции: «Энергоснабжающая организация ежемесячно до 15 числа месяца, следующего за расчетным (оплачиваемым), выписывает и направляет в банк Абонента платежный документ, содержащий плату за потребленную в расчетном месяце энергию».

Пункт 5.6.2 договора принят в следующей редакции: «Платежные документы оплачиваются Абонентом в порядке акцепта в срок до 25 числа месяца, в котором выставлен платежный документ.

Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Энергоснабжающей организации».

Пункт 5.6.3 договора исключен.

Пункты 6.1 – 6.4 договора исключены.

Пункт 7.4. договора принят в следующей редакции: «При просрочке оплаты Абонент уплачивает Энергоснабжающей организации штрафную неустойку в виде пени в размере 1/300  ставки рефинансирования от неоплаченной или несвоевременно оплаченной суммы за каждый день просрочки. Начисление пени производится до момента погашения задолженности в соответствии с п.5.6.2».

Пункт 7.7 договора принят в следующей редакции: «В случае введения ограничения подачи энергии (нагрузки), отключения Абонента по основаниям, предусмотренным нормативными актами, договором, Энергоснабжающая организация не несет ответственности за последствия, вызванные таким ограничением или отключением в случае, если при ограничении (отключении) энергоснабжающей организацией был соблюден предусмотренный законом порядок производства отключения (ограничения)».

Пункт 7.8 договора принят в следующей редакции: «За повреждение или срыв печати (пломбы), наложенной Энергоснабжающей организацией или Госэнергонадзором, Абонент уплачивает штраф в размере, предусмотренном действующим законодательством РФ».

Пункт 7.10 договора исключен.

Пункт 7.12 договора принят в следующей редакции:  «Энергоснабжающая организация несет материальную ответственность за подачу энергии надлежащего качества и в установленном договором количестве Абоненту до границы ее сетей».

Пункт 7.14 договора исключен.

Истцу во включении пункта 7.15 договора отказано.

Пункт 7.16 договора принят в следующей редакции: «Каждая из сторон несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств в размере убытков, понесенных добросовестной стороной».

Пункт 8.2 договора принят в следующей редакции:  «Настоящий договор может быть расторгнут Энергоснабжающей организацией в одностороннем порядке:

- при отсутствии у Абонента энергопринимающего устройства или другого необходимого оборудования.

- в случае, когда Абонент утратил право на энергопринимающее устройство или иное необходимое оборудование, он уведомляет об этом письменно Энергоснабжающую организацию не позднее 3-х дней с момента утраты этих прав. В этом случае Энергоснабжающая организация уведомляет Абонента о расторжении Договора не позднее 3-х дней с момента получения от Абонента уведомления об утрате прав на энергопринимающее устройство».

Пункт 8.5 договора принят в следующей редакции: «Обязательства, возникшие из настоящего договора до его расторжения и не исполненные надлежащим образом, сохраняют свою силу до момента их исполнения».

Пункт 9.3 договора принят в следующей редакции: « Договор распространяет свое действие с 01 марта 2010 г.».

Пункт 9.4. в договор не включен.

С ОАО «Территориальная генерирующая компания №1» в пользу ТСЖ "Бассейного товарищества квартирохозяев" взысканы расходы по уплате  государственной пошлины в размере 3900 руб.

Не согласившись с решением суда, Общество подало апелляционную жалобу, в которой просит изменить решение в обжалуемой части, приняв пункты 1.1, 3.2.3, 3.2.4, 3.3.5, 3.3.6, 3.4.3, 3.5, 6.1, 6.3, 6.4, 7.2, 7.8 договора теплоснабжения в редакции ответчика, отказа в иске в части принятия пунктов 3.1.1, 3.2.1, 3.3.12, 5.6.3, 7.4, 7.7 договора теплоснабжения в редакции истца. По мнению подателя жалобы, пункты 3.1.1, 3.2.1, 3.3.12, 5.6.3, 7.4, 7.7 договора теплоснабжения на момент заявления истцом исковых требований, согласно имеющегося в материалах дела протокола согласований разногласий к договору теплоснабжения, подписанного со стороны ответчика, не являлись спорными, следовательно, в указанной части исковые требования не подлежат удовлетворению; включение в предмет договора теплоснабжения условий о качестве и количестве тепловой энергии представляется нецелесообразным; предлагаемая ответчиком редакция пункта 3.2.3 договора противоречит содержанию пункта 1 статьи 539 ГК РФ, позиция ответчика также подтверждается пунктом 24 постановления Правительства №808; предлагаемая ответчиком редакция пункта 3.2.4 договора соответствует пункту 3 статьи 523 ГК РФ; предлагаемая ответчиком редакция пункта 3.3.5 договора соответствует пунктам 27 и 111 постановления Правительства №808; предлагаемая ответчиком редакция пункта 3.3.6 договора обоснована положениями пунктов 2.10, 2.11, 2.18 Правил подготовки и проведения отопительного сезона в Санкт-Петербурге, несогласование с энергоснабжающей организацией ремонтных работ повлечет за собой нарушение заданных режимов теплопотребления; принятие пункта 3.4.3 договора в редакции ответчика гарантирует установление способа реализации права на прекращение подачи тепловой энергии; пункт 3.5 договора представляется нецелесообразным; предлагаемая ответчиком редакция пункта 6.1 договора находится в связи с пунктом 3.2.1 договора; предлагаемая ответчиком редакция пункта 6.3 договора находится в связи с пунктами 3.2.1, 6.1 договора, договором должен быть предусмотрен порядок прекращения или ограничения подачи энергии, а следовательно и порядок возобновления ее подачи; предлагаемая ответчиком редакция пункта 6.4 договора находится в связи с пунктами 3.2.1, 6.1, 6.3 договора; предлагаемая ответчиком редакция пункта 7.2 договора не противоречит статьям 330, 331 ГК РФ, пункту 8 статьи 15 Закона №190-ФЗ, а также пункту 53 постановления Правительства №307; предлагаемая ответчиком редакция пункта 7.8 договора также не противоречит статьям 330, 331 ГК РФ, пункту 8 статьи 15 Закона №190-ФЗ.

Определением от 28.11.2012г. рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 12.12.2012г. в 16 час. 40 мин. для предоставления возможности ответчику письменно изложить позицию, проработав текст спорных пунктов, со ссылками на нормативно-правовую базу.

06.12.2012г. в апелляционный суд от ответчика поступили письменные объяснения по делу.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал представленное в материалы дела письменное заявление об отказе от апелляционной жалобы в части урегулирования разногласий по пункту 7.2 договора.

Представитель истца не возражал против его удовлетворения.

Учитывая, что по правилам статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации податель апелляционной жалобы вправе отказаться от жалобы до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение жалобы, заявленный отказ не противоречит закону и не нарушает права других лиц, произведен уполномоченным лицом в пределах предоставленных ему полномочий, апелляционный суд принимает отказ ответчика от апелляционной жалобы в части урегулирования разногласий по пункту 7.2 договора. В соответствии с пунктом 1 статьи 265 АПК РФ производство по апелляционной